וידבר דוד קלט

א"ה הי"ו יהי"ה עי' בס' מפי אהרן להרה"ג כמהר"א אלחדיף ז"ל חח"מ סי' ו' שהסכים ע"כ דברי הרב הפוסק הנז"ל זלה"ה להלכה ולמעשה עש"ב: ח"מ סימן ו' עמדו לפנינו לד"ת שתתעלה יורשי הרב כמהר"ש עבאדי ז"ל ותבעו ליורש הרב עזרא חיים הכהן דוויך ז"ל אודות שטר הודאה שביד יורשי הרב כמהר"ש עבאדי ז"ל וזה נוסחו, מוד"א החו"מ הודאה גשו"ק כתחז"ל שיש תחת ידי נייר אחד לוזא ממלכות נימסא הנומרו שלו ארבעה עשר סיריא שלו אלף וחמש מאות והוא משותף ביני ובין כמהר"ש עבאדי הנז"ל כי קנינו הנייר הנז' אנו שנינו ובע"ה כשיעלה הגורל ולאשר יזמין האלי"ת ריווח וקרן הכל בשותפות ביני ובינו חלק כחלק, ואני מודה שהנייר הנז' הוא תחת ידי ובכל עת שיעלה לי ריוח והוא מהנייר הנז' אודיעו ויהיה בריוח וקרן דין חלוקה וע"ד אמו"ץ ח"ש פעיה"ק טבת"ו והשו"ב וקיים וחתום עליו עזרא חיים הכהן דוויך ס"ט ותובעים יורשי הרב כמהר"ש עבאדי ז"ל חלקם בנייר הנז' אשר כעת שמענו וראינו שהוא יוצא מתחת יד אחר, ויורש הרב חיים עזרא הנז' טוען שכן צוה לו אביו שהוא שלו ואין לאחר חלק בו. והרבו טענותיהם כמפורש יוצא בכתב ידם במקום אחר: תשובה לכאורה היה נראה דכ"י הנז' אינו מועיל לפו"ד והוא ממ"ש רבי' הטו"ר ומר"ן ז"ל ח"מ סי' ס"ה סעיף כ"ב וז"ל, מי שמת ונמצא באחד משטרותיו מכתב ידו שטר זה חציו לפלוני אין לאותו פ' חלק בו והיא תשובת הרא"ש כלל ס"ח סי' ס"ה, וביאר שם הטעם ואפי' אם היה או"ל בפני עדים זה השטר חציו שלך אם לא הוה אומר אתם עידי יכול לומר שלא להשביע את עצמו אמר כן ואינו אמת ולא עדיף מה שכתב מאלו הודה לו בפני עדים עכ"ל. אמנם מור"ם בד"מ סק"ו הק' תשו' הרא"ש אהדדי דהכא כתב דאפי' בכתיבת יד יכול לטעון שלא להשביע ובסי' פ"ה הביא רבי' הטור בשמו שאם הודה בכ"י שחייב מנה לפ' או כ"י אחר והוא חתם עליו וחתימת ידו ניכרת דכולי האי לא עביד שלא להשביע עכ"ל. וכ"כ מר"ן ז"ל סי' פ"ז סעיף י"ז אלמא בכת"י אינו יכול לטעון שלא להשביע. ותירץ שאם נשאר הכ"י תח"י דהיינו שכתב ע"ג השטר ועדיין השטר תח"י בהא הוא דמצי טעין שלא להשביע אבל כתב ידו שביד חבירו אינו יכול לטעון שלא להשביע, והויא הודאה גמורה, וכ"פ בש"ע סי' פ"ז סעיף י"ז וכ"כ הבית חדש בשני סמנים, וכ"כ מהרשד"ם בחלק י"ד סי' פ' והרש"ך ח"א סי' ת"ב, וכ"כ כמה גדולים לחלק בכך והסמ"ע סי' כ"ז ס"ק מ"ב הק' על דברי מור"ם וז"ל, ואין להקשות דא"כ דהיינו שכ"י יוצא מיד חבירו פשיטא הלוא משנה וגמרא הוא דכל כ"י גובה מבני חרי וכמ"ש הטור והמחבר סי' ס"ט ותירץ דלא תימא דהיינו דוקא כ"י שכתב בו חת"י תעיד עלי כשע"ך או כתיקון השטר קמ"ל, ומהר"ם אלשך בתשו' סי' קל"א תריץ דההיא שכתוב על השטר חציו לפ' הוא הפך מה שכתבו העדים שהוא הלוה המנה, ולכן יכול לטעון שלא להשביע משא"ך בכ"י דליכא הוכחה איפכא והסמ"ע וכמה פוסקים