וידבר דוד קלד

חלוקה אבל אחזיק ג"ש הויא חזקה בטענה ודוקא שחלקו ירושה א' אבל חלקו שני ירושות זו בפני עצמה וזו בפ"ע והאחת יש לה שעבוד על חברתה יש להם חלונות זע"ז כמו שהיו בתחלה עכ"ל: ומ"ש הרב בעהע"ט ז"ל הנז' הויא חזקה בטענה היינו טענת מחילה דכיון ששתק מחל וכמ"ש הרב הנמק"י ז"ל כנז' דטעמא הוי משום שמחל ומדכתב הרב הנמק"י שכן דעת הרשב"א ז"ל כנז' ובתשובות הרשב"א ז"ל שהביא מר"ן סי' קע"ג הוזכרו דברי בעהע"ט והחכים הרשב"א ז"ל לדעתו אלמא דטעמא דבעהע"ט ז"ל הוי משום מחילה וכמ"ש הרב הנמק"י ז"ל וכן פסק הגאון שהביא דבריו רבינו הטור סי' קנ"ד סעיף ט"ל וז"ל שני אחים שירשו קרקע ולא' נפל החצר החיצון ובו אמת המים וכו' וטען הפנימי שכבר החזיק בהעברת המים על החיצון דכיון ששתק ולא מיחה מחל לו והויא חזקה מיד, ומה שטוען שלא הניחו לעבור אלא דרך שאלה אינה טענה אלא מסתמא כיון ששתק מחל, ומה שטוען שלא ידע שהיה לו למחות לא מהימנן ליה ועוד אפילו לא ידע מחילה בטעות כי האי דלא מוכח מלתא דבטעות הואי הויא מחילה עכ"ל, והגם שמר"ן ז"ל בס' ב"ה גמגם בתשו' הגאון וכתבו הפוס' ז"ל שמר"ן ז"ל חולק ומשום הכי השמיט תשובת הגאון בספר הקצר, עיין כנה"ג מ"ק סי' קנ"ד הגה"ט אוצ"א צ"ב ומ"ב סי' קע"ג הגה' ב"י אות ו' שכתב דלא חלק מר"ן על הגאון ז"ל אלא במה שכתב הגאון דמחילה בטעות כי האי לא מוכחא מלתא דטעות הוא דאדרבא מוכחא מלתא דטעות הוא כיון שהוא דין זר וכמ"ש בס' ב"ה אבל הב"ח יישב דברי הגאון וכתב דהכי נקטינן וכן נראה מדברי מורי הרב ז"ל ח"א והקשה מתשובת כמהר"י ן' הרא"ש ז"ל דסי' קע"ג ותירץ דשאני תשובת הגאון דאיירי שהחזיק אחר מיתת אביהם וחלקו דאע"ג דאחין שחלקו אין להם חזקה זע"ז לא דרך ולא וכו' כשהחזיק אחר מיתת אביהם וחלקו חזקתו חזקה וכמ"ש הרשב"א ז"ל בתשובה שהביא הרב"י ז"ל מחודשין א' עש"ב והרב לח"ש הלכות חזה"ב סי' ח' הסכים לדברי הב"ח הנז' וכתב דהכי נקטינן כתשובת הגאון אפי' במה שכתב דמחילה בטעות כנז' והביא ראיה ממהריק"ש ז"ל שכתב בשם מהרי"ל ז"ל ח"ב סי' ע"ג דהיכא דמספק"ל אי מחל משום דלא גמר מוקמינן ליה אחזקיה למחילה ולא אמרינן דבטעות הייתה עש"ב: לענ"ד נראה דלא פליג מר"ן ז"ל אלא בכה"ג שכתב הגאון דחזקתו חזקה מיד וטענתו לא מוכח אבל בחזקת ג"ש אחר שחלקו אפי' טען שלא היה יודע שלא היה למחות אינו נאמן ואפי' מר"ן הקדוש אזיל ומודה בזה דאל"כ בטלי להו כל דיני חזקות שכל א' יאמר לא היה יודע שהיה לו למחות וק"ל: וכן מוכח מדברי הרא"ש ז"ל שכתב ע"ד הראב"ד ז"ל וז"ל כתב הראב"ד ז"ל נהי דאין יכול לערער על סתימת החלון אם רוצה לבנות בפניהם מיהו כל זמן שלא בנה בפניהם אינו יכול לומר סתום חלונותיך אעפ"י שיש בהם היז"ר ואין דבריו נראין כלל דכיון שאין לו חזקה באורה היכי מצי עביד ליה היזק בראיתו ועוד דאיכא למיחש דלבתר תלת שנין טען בחזקה וכן כתב הרמב"ם ז"ל שצריך לסתום החלון עכ"ל הרא"ש ז"ל הביאו מר"ן הכ"מ פ"ב מה' שכנים ובב"י סי' קע"ג עש"כ: נקטינן מדברי רבותינו הנז' דאפי' באחין שחלקו שאין להם זע"ז כלום עכ"ז אם אחר שחלקו החזיק בחלון הפתוח ג"ש חזקתו חזקה ואין יכול הניזק