ויוסף אברהם קכג

בעינן ל"י כתקנת טולי' אלא דלפ"ז קשה לי במ"ש הוא עצמו מהרשד"ם בא"ה סי' קצ"א שנשאל בנדון כיוצא בנדון דידן ושם היה כתוב כמנהג ק"ק דמשק אלא ששם חיה הבן ל"ג יום והעלה דודאי כיון שחיה יותר מל"י ודאי שזכה הבעל אלא שאם מת ביום ל' ממש הוי ספק ותלו דין זה בלשון הכתוב בכתובה כמ"ש הרשב"א שאם כתוב וכו' עי"ש. הרי דלא פשיט ליה אלא משום שחיה יותר מל"י הא אם לא חיה ל"י נראה כיצד הלשון כתוב בכתובה ואם איתא דשאר תקנות שלקוחות מתקנת טולי' אזלינן בהו כמו טולי' א"כ בנדון דידיה הו"ל לומר דאפילו בפחות מל"י יחלוקו כתקנת טולי' ולמה זה כתב דאם מת ביום ל' דספיקא הוי ואין מוציאין מיד הבעל שהוא מוחזק אכן נראה לי דכוונתו היא לומר דמ"ש שאם מת ביום ל' שדוקא נקט הכי אם מת ביום ל' דספיקא הוי לפי שכיון שחיה כ"כ ימים קרוב לודאי לומר שאין זה נפל ומשו"ה יש להסתפק בו ואין מוציאין מיד הבעל שהוא מוחזק אבל אם מת בתוך ל"י בזה לא מיירי הרב ולא עסיק ביה וגילה דעתו בזה הענין במה שהורה לנו בסי' קל"ד ששאר תקנות הם לקוחות מתקנת טולי' ושם מבואר הדבר להדיא דבעינן ל"י ואז יזכה הבעל ונראה דלזה דקדק בדבריו וכתב אבל אם מת ביום ל' ממש ולא כתב דאפילו מת ביום ל"י דספיקא הוי דהוה אשמועינן רבותא טפי דאפילו חיה עד ל"י הוי ספק נפל וכ"ש אם מת בתוך ל"י אלא ודאי נראה שבדוקא נקט הכי שאם מת ביום ל' ספיקא הוי אבל אם מת בתוך ל"י אינו ספק אלא ודאי שהוא נפל לדעת טוליטולא

ולזה תמצא להרב החבי"ב שכתב מת ביום ל' ספיקא הוי ותלוי בלשון הכתוב בכתובה כמו שכתב מהרשד"ם כנראה להדיא דהרשד"ם לא מיירי אלא ביום ל' ממש וע"פי דברי מהרא"ש הנז' דבתקנה יד בעל התקנה על העליונה א"כ בתקנת דמשק כ"ע מודים דיד הבעל על העליונה בכל ספק שיסתפק לן ונמצא דמהר"י בי רב יחיד בסברתו אכן נראה דזה אינו שהרי מצינו למרן בסי' קי"ח וכתבו כן כמה מהפוסקים דבדבר התקנה הבאה להפקיע ירושת הבעל שהיא דאורייתא יד הבעל על העליונה והבא להוציא מידו מכח התקנה ידו על התחתונה אכן נראה לומ' דאף דדבריו שבתשו' ספיקא הוי בפי' אם נאמר דכוונתו דתקנת דמשק כמו תקנת טולי' לכל ענין או נאמר דוקא לענין חזרת חצי הנדוניא ומידי ספקא לא