תקפו כהן צח

ואינו רוצה להניחו לדור בו פשיטא דבכה"ג לכ"ע אינו יכול לדור בו בחנם דע"כ לא פליגי אלא שכבר דר בו אם פטור משכירות אבל לא שידור בו לכתחלה בחנם וע"ש ודוק

סי' ק (עוד ראיה מדברי מהרמא"י ומהר"מ יפה ושאר הרבה אחרונים דמהני תפיסה בפלוגתא דרבוותא) ועוד ראיה מדברי מהרמ"א ומהר"מ יפה דמהני תפיסה בפלוגתא דרבוותא בכל ענין וכמ"ש לקמן סי' ק"ד. וכן כתב מהר"ר משה איש חי בתשובת משאת בנימין ס"ס י"ד על מ"ש מהרמ"א בא"ע ס"ס קי"ח וזה לשונו ומ"ש מהרמ"א ב' דעות וכתב דעת הקהלות לא דק במוקדם ומאוחר ולא היה כוונתו להורות כדעת האחרון דא"כ הל"ל וכן עיקר או וכן ראוי להורות כדרכו אך גלה לנו שני דעות ולא הכריע באופן שכל מי שיתפוס אין מפקינן מיניה דנוכל לומר קים לי כהאי כמו שכתב הר"ר שמואל מבונבערג דיכול לומר קים לי כהאי הביאו המרדכי פרק נערה ומהרי"ק בסימן נ"א עד כאן לשונו וגם מדברי מהר"ר בנימין בתשובות שם סימן ט"ו משמע שמסכים עמו בזה רק שהשיג עליו וזה לשונו דלא מסתבר כלל לומר היכא דברור לן הלכתא כחד תנא שיתפוס בעל דין ויאמר אנא קים לי כאידך תנא דא"כ אין לדבר סוף דבכל ש"ס ובפסקי הגאונים היכא דאיכא פלוגתא ואיפסקא הלכתא כחד מנייהו לא יועיל הלכתא רק במקום שלא יתפוס אידך אבל אי תפס לא מפקינן מיניה וזהו דבר שאי אפשר ואין הדעת סובלתו כו' משמע להדיא דהיכא דלא איפסקא הלכתא כחד מנייהו מהני תפיסה

וגם (מה שהביא מהר"ר חיים בנבנשתי מדברי מהר"י ן' לב גבי פלוגתא דהרמ"ה ורמב"ם גבי מצרן כו' דתפיסה לא מהני בפלוגתא דרבוותא היכא דפליגי בתפיסה עצמו ולא כיון יפה) מדברי מהר"ר חיים בנבשתי בתשוב' שבתשובת מהר"ר יוסף טראני סימן קנ"א ומדברי תשובת מהרי"ק שם מוכח בפשיטות דמהני תפיסה בפלוגתא דרבוותא רק שמפלפלין שם אי מועיל תפיסה היכא דפליגי בתפיסה עצמה אי מהניא או לא וכמו שיתבאר ומ"ש מהר"ר חיים בנבשתי שם בדף ר"ב סוף ע"ב וזה לשונו איך יטעון התופס קים לי דתפיסה מהני ובהא פליגי אם התופס מיקרי מוחזק או בעליו הראשונים ובהא לית לנו לילך אלא אחר הרוב וכמו שכתב הרב הגדול מוהר"ר יוסף ן' לב ז"ל בחלק שני מפסקיו גבי פלוגתא דהרמ"ה ושאר רבוותא אם הלוקח הוא מוחזק או המצרן יעויין שם עד כאן לשונו. ולא נהירא דפשיט' דגם בכה"ג מהני תפיסה וכמו שהוכחתי בסימן ק"ב ק"ג ק"ד וכמו שמוכח גם כן להדיא מדברי מהר"ר יוסף ן' לב גופיה בספר א' סימן ס"ז וזה לשונו ובנדון דידן כל אפי שוין זולת הרמב"ם ז"ל על ההיא דתקפו כהן בפ"ק דמציעא וכבר כתב מהרי"ק דאין לומר קים לי כפלוני הגאון היכא דכל חכמי ישראל חלוקים עליו עכ"ל והבאתי לשונו לקמן בסימן קי"ח אלמא דאי היה המחלוקת שקול לא הוה מפקינן מיניה אפי' בהך דספק בכור גופיה והא התם פליגי בתפיסה עצמה אי מהניא (וכן כתוב בתשובת מהרי"ט שם בשם מהר"ש כיון דמוכח מדברי מהר"ר יוסף ן' לב בתשובה זו דס"ל דאפילו היכא דפליגי בתפיסה עצמה מהני תפיסה היכא דמצי למימר קים לי ואביא דבריו בסמוך

ומה שהביא מהר"ח בנבנשתי ראיה מדברי מהר"ר יוסף ן' לב גבי מצרן נ"ל דלא דק ואדרב' משם ראיה לכאורה להפך. דזה לשון מהר"ר יוסף ן' לב בחלק שני סימן מ"א דף צ"ז ע"ג הא קמן דכולהו רבוותא סבירא להו דהלוקח הוא המוחזק והמצרן הוא המוציא זולתי הרמ"ה ואפי' הוא ז"ל לא פסק אלא דוקא גבי למכור ברחוק ולגאול בקרוב ברע ולגאול ביפה ולכרגא ולמזוני ולקבורה דלית בהו דינא דבר מצר' ובכי הני הוא דכתב הרמ"ה ז"ל דהמצרן הוא המוחזק אבל גבי ההוא