תקפו כהן צז

דבן לוי שנקטו התוס' סירכ' דלישנא הוא. תדע דהא בהך עובדא דבן לוי דרב נושא בש"ס פריצותא הוא וכלישנא דהתוס' אלא כוונו למה שכתבתי

סי' צט מכל מקום מבואר מדברי הב"ח דבפלוגתא דרבוותא מהני תפיסה בכל ענין מכח טענת קים לי דהא כתב דל"ד לספק בכור מהך טעמא דקי' לי והא בספק בכור הוי תפיס שלא ברשות ואחר שנולד הספק וא"כ משמע דבכל הנך גוני דלא מהני בספק בכור מהני בפלוגתא דרבוותא

ואף (ביאור דברי בשפתי כהן בי"ד סימן מ"א ס"ק י"ב) על גב דבספרי שפתי כהן בי"ד שם ס"ק י"ב כתבתי וזה לשונו ואין לתרץ כמ"ש הב"ח דהתם הספק הוא לכל העולם משא"כ הכא דהספק הוא אי קיימא לן כהך תנא דאיקרו עם או לא דבפרק בית כור ובפרק השואל גבי מרחץ ששכרו בדינר זהב לחדש מוכח דא"א לחלק בהכי ע"ש וכן משמע בהדיא באשרי פרק קמא דמציעא גבי הא דמדמה התם דין מרחץ לתקפו כהן דבתרוייהו לא מהני תפיסה ע"ש לשוני שם לא כוונתי בזה להשיג על הב"ח ולומר דתפיסה לא מהני בפלוגתא דרבוותא דודאי פשיטא דתפיסה מהני בפלוגתא דרבוותא וכמו שהוכחתי למעלה בהרבה ראיות ברורות ועוד אוכיח כן לקמן בכמה ראיות (דין היכא דאיתא בש"ס דמספקא להני אמוראי אי כהאי תנא אי כהאי תנא לא הוי כמו פלוגתא דרבוותא רק כמו בעיא דלא איפשטא) אלא משום דמשמע לי דהך לא מיקרי פלוגתא דרבוותא דכיון דאמרינן בש"ס דרב גופיה מספקא ליה הלכתא כמאן אם כן מי יוכל לומר קים לי בשלמא היכא דאיכא תרי תנאי או אמוראי בש"ס ואנן מספקינן הלכתא כמאן אם כן יכול לומר קים לי די"ל דבעלי הש"ס גופייהו הוה ס"ל כהאי תנא או אמורא משא"כ היכא דקאמר בש"ס דלהאי אמורא מספקא ליה כהאי תנא או כהאי תנא הוי כמו בעיא דלא איפשטא ואם כן נצטרך לומר דכיון דתלוי בסברא יוכל לומר קים לי כסברא של האי תנא משא"כ בספק בכור דלא תלי בסברא כלל ושפיר כתבתי על זה דמוכח בפרק בית כור ובפרק השואל ובהרא"ש פ"ק דמציעא דא"א לחלק בהכי ע"ש (הוכחה לדברי מהר"ן) וכן מוכרח בהר"ן דהא הוכחתי לעיל סימן פ"ח דס"ל להר"ן דמהני תפיסה בפלוגתא דאמוראי ובהך דמתנות פסק הר דלא מהני תפיסה והבאתי לשונו לעיל סימן ע"ג ודוחק לומר דשאני מתנות דנתינה כתיב' בהו וכמ"ש הר"ן שם דהא הר"ן שם פסק כן משני ראיות א' שכך הדין בתופס ממון שהוא מסופק בו מצד הדין דמוציאין מידו. ב' דמתנות כהונה נתינה כתיבה בהו וגם משמע מדבריו שם להדיא דעיקר ראייתו היא הראיה הראשונה ע"ש בסימן מ"ג ואם איתא הא הכא לא מיקרי ספיקא דדינא כיון דהוי פלוגתא דתנאי אלא ודאי כמו שכתבתי כיון דלרב גופא מספקא ליה לא מצי התופס לומר קים לי כהאי. מ"מ למדתי מדברי הב"ח דלית ליה האי סברא וס"ל דזה הוי פלוגתא דתנאי ומצי למימר קים לי א"כ פשיטא דבפלוגתא דרבוותא מצי התופס לומר קים לי

ועוד ראיה מדברי הב"ח בח"מ סימן מ"ח שהבאתי לעיל סימן פ"ח דמהני תפיסה בפלוגתא דרבוותא וכמ"ש שם ע"ש (וכן משמע בב"ח בסימן צ"ז ס"ס מ"א ע"ש) ועוד יש להביא ראיה מדברי הב"ח בח"מ ס"ס שס"ג דכתב שם ונראה לי דבפלוגתא דרבוותא המע"ה ואם הדר בו מוחזק מצי למימר קים לי כרשב"ץ דדור בחצרי חנם קאמר ופטור מלתת שכירות ואם בעה"ב מוחזק מצי למימר קים לי כמהרי"ח ומהרא"י וכך העליתי בתשובה הלכה למעשה עכ"ל ודוחק לומר דשאני התם דדר בו ברשות דהא דשכירות קרקע לא שייך תפיסה כרשות וכמ"ש לעיל סימן נ"ח בשם בעה"ת והרמב"ן והנמוקי יוסף ע"ש ועוד דמשמע מדברי הב"ח דתפי' תפס הבעה"ב משלו בעד מה שכבר דר בו לא מפקי' מיניה דאי ר"ל ואם הבעה"ב מוחזק שהבעה"ב דר בו