תקפו כהן פא

אם ירצה האפוטרופס לומר שזה דמי לשאר ספק ולא לספיקא דרבוותא מ"מ הוי תפס אחר שנולד הספק ודוק

סי' פ (מ"ש בת"ה דפלוגתא דרבוותא דמי לספק בכור ליתא לפע"ד) הגם שבת"ה סי' שכ"א משמע להדיא דפלוגתא דרבוותא דמי לספק בכור ותיקו וכ"כ בשלטי גבורים פ' הבית והעלייה דף קל"ח סוף ע"א דפלוגתא דרבוותא דמי לתיקו ותלוי במחלוקת הרי"ף והרא"ש. מ"מ ודאי דברי מהרי"ק נכונים בזה מכמה הוכחות שאכתוב לקמן סימן פ"ח וצ"ע, וגם לא מסתבר כלל דהמרדכי פ"ב דכתובות יכתוב בסתמא דתפיסה לא מהני בספק בכור או בתיקו ואחר כך בפ"ד דכתובות יכתוב סתמא דברי הר"ש ב"ר ברוך דתפיסה מהני בפלוגתא דרבוותא. ודוחק גדול לומר דבפרק ד' דכתובות מיירי בתפס קודם שנולד הספק דפשט דברי המרדכי שכתב אם יתפוס החתן לא משמע כן וכן משמע בפשיטות בתשו' ר' אלי' מזרחי סימן ט"ז דף י"ח ע"א דרשב"ב מיירי אפילו בתפס אחר שנולד הספק דהיינו אחר שמת' אשתו עיין שם. גם בתרומות הדשן גופיה שם מסיק דרשב"ב ר"ל אפילו יתפוס לאחר שנולד הספק דהיינו לאחר שמתה הבת. גם מהרמ"א בא"ע ס"ס נ"ב כ' אבל אם תפס החתן לא מפקינן מיניה דיוכל לומר קים לי כסברא הראשונה עד כאן לשונו ומדלא חילק בין תפס קודם שמתה הבת או אחר כך וכמ"ש בד"מ ובתשובותיו סימן פ"ט דף קפ"ג ריש ע"ו שבת"ה מחלק כן משמע דאזיל לטעמיה שכתב בד"מ שם וע"ש בתרומות הדשן סי האריך בדינים אלו משמע דר"ל דמסקנת ת"ה גופיה דרשב"ב מיירי אפילו תפס אחר מיתת הבת וכמו שכתבתי גם מתשובות מיי' דספר נשים סי' ל"ה גבי הך פלוגתא דרש"י ור"ת בנדונית חתנים בפלוגתא דרבוותא לא מפקינן ממונא כו' יש להוכיח שם דאף על גב דתפס אחר מיתת הבת לא מפקינן מיניה ע"ש ודוק היטב רק שכתב בת"ה שם דמכל מקום י"ל דרשב"ב סובר כיש מרבוותא וכרי"ף פ' כיצד הרגל דסבירא ליה דתפיסה מהני בספיקא דדינא אפילו אחר שנולד הספק כו' אבל זה אינו נ"ל וכמ"ש דאם כן יהיו דברי המרדכי סותרים זה את זה אלא נראה בזה כמהרי"ק

וגם (גם בתשובת מהר"ר בצלאל סימן ל"ח משמע דלא בריר' להך דת"ה) כתשובת מהר"ר בצלאל אשכנזי סי' ל"ח משמע דלא ברירה ליה דברי ת"ה עיין שם דף ק"ו ריש ע"ב שכתב שזכה יעקב בתפיסתו מכח הספק דאמרינן דה"ל פלוגתא דרבותא ודמי נמי לטענת ברי ולא דמי לההיא דספק בכור דהא מצי למימר קים לי כבעלי התוס' וכולהו אינך רבוותא דלאו קטלי קני באגמ' הוי ואם יבוא שוב ראובן ויתפוס בשפחה לא מהניא ליה תפיסתו דהיינו ממקום שבא בעל הקונטרסים דהוה ליה תפיסה לאחר שנולד הספק ומיהו יש מרבוותא דסברי דתפיסה לאחר שנולד הספק מהני ומ"ש בעל ת"ה ז"ל באותה תשובה עצמה שהביא החכם בעל הקונ' ואין להאריך עכ"ל וע"ש עוד

(גם בתשובת מהר"ר יעקב לבית לוי סי' ג' כתב כדברי מהרי"ק) וכ"כ בתשובת מהר"ר יעקב לבית לוי סימן ג' וז"ל ובודאי אין שום סתירה לדברי מהרי"ק שורש קס"א ממאי דכתב הרא"ש ז"ל בפסקיו בפרק כיצד הרגל דבבעי' דסלקא בתיקו לא מהני תפיסה דהתם ודאי התופס עצמו אחינו בא בשום טענה שהרי לא פורש הדין לשום אחד מהצדדים משא"כ בנדון פלוגתא דרבוותא דאע"ג דלא אתברר לנא הלכתא כמאן ומי יכניס ראשו בין ההרים הגדולים להכריע וא"כ הדבר הוא שקול מ"מ המוחזק יש לו איזה הסתבכות לטעון סברתי היא כפלוני כיון שהוא מוצא בפי' סברא אחת שהיא כסברתו לעזרו וזה ברור ופשוט עד כאן לשונו ולא הביא שום חולק על זה ואדרבה משמע למעיין שם בתשובתו דסבירא ליה בפשיטות הכי ועיין שם. ועוד לקי לקמן