תקפו כהן סט

לראובן אם זכה באותן המעות כפי דעת ראבי"ה ומהר"מ דעביד אינש דגזים ולא עביד או אם לא זכה בהם כדעת רבינו חננאל גאון ופשיטא דכיוצא בזה יוכל ראובן לומר קים לי כמהר"ם וראבי"ה עכ"ל והבאתי לשונו לקמן סימן פ"ו הרי גם דעת מהר"י ן' לב אביו של מהר"ד ן' לב מסכמת דתפיסה קודם שנולד הספק מהני וכמ"ש ובכי הא ודאי יפה כח האב מסח הבן)

סי' ע ואפי' תימא דדעת הרא"ש כמ"ש הת"ה לדעתו מה שלפע"ד אינו מ"מ לענין דינא ודאי נראה להורות דתפיסה קודם שנולד הספק מהני כמ"ש הת"ה לדעת בתוס' (מ"ש בת' מהר"ד בתשו' ן' לב ס' א' דף נ"ד דלא נמצא בשום פוסק דתפיסה קודם שנולד הספק מהני לא דק ואישתמיטתי' הרבה פוסקים) ודלא כמ"ש מהר"ד בת' ן' לב ס' א' דנ"ד ע"ד דתפיסה קודם שנולד הס' ל"מ דלא נמצא בשום פוסק שיאמר בפירוש דתפיסה קודם שנולד הספק מהני עכ"ל ולא דק ואשתמיטתי' דברי הת"ה סי' שכ"א שהבאתי לעיל סימן נ"ז שכתב דלדעת התוס' מהני וכן משמע באמת בתוס' פ"ק דמציעא ופ"ב דכתובות ופ' בית כור וכן הביא בת"ה שם הגה' אשר"י פרק יש נוחלין וגם דעת הת"ה נראה כן להלכה והבאתי לשונו לקמן סימן ק"ט וגם אישתמיטתי' הרבה פוסקים הלא המה הסמ"ג עשין צ"ה דף קפ"ג ע"ג והגה' מיי' ספ"ט מה' טוען ותשו' מיי' דספר משפטים סימן ל"ט דכתב להדיא דמהני והבאתי לשונם לעיל סי' ב' וכן פסקו מהר"מ רקנטי סימן תט"ו והבאתי לשונו לעיל סימן ז' וכן האגודה פ"ב דכתובות כתב וז"ל והא דאמרינן פ"ק דב"מ תקפו כהן מוציאין שאני התם דתופס מספק אבל הכא מלוה אומר ברי א"נ הכא תפס קודם שנולד הס' מיירי עכ"ל וכן משמע להדיא במהרי"ק שורש קס"א ושורש צ"ד דבתפס קודם שנולד הספק מהני אפילו בשמא וכ"ע מודו בהא רק שמפלפל שם בתפס לאחר שנולד הספק אי נימא דמהני תפיסה בטענת ברי או בטענת קים לי כחד מרבוותא דהוי כמו טענת ברי אבל בתפס קודם שנולד הספק משמע התם בשורש קס"א ובשורש צ"ד דפשיטא ליה דמהני תפיסה אפי' בטענת שמא כחד תירוצא דהתוס' וכהסמ"ג ע"ש במהרי"ק מוכת כן להדיא והבאתי לשונו בשורש קס"א לקמן סי' ע"ט וב"י כתב בסוף סי"ד וז"ל תפיסה קודם שנולד הספק מהני אפילו אין לו טענ' ברורה אלא שאומר קים לי כרש"י וכיוצא בו ול"ד לתקפו כהן מהרי"ק שורש קס"א עכ"ל (דברי ב"י ס"ס ד' בשם מהרי"ק הם שלא בדקדוק) ונ"ל שדבריו הם שלא בדקדוק דבתפיסה קודם שנולד הספק משמע במהרי"ק שם דאפילו בטענת שמא גמור מהני תפיסה רק דכ' שם דאפי' תפס לאחר שנולד הספק אי הוה טוען ברי מהני תפיסה ולא מבעיא בטענת ברי ממש אלא אפי' בטענת קים לי כרש"י וכה"ג כו' דהא לא דמי לתקפו כהן דהתם אין לו אמתלא משום טענ' שיוכל להסמך עליה אבל היכא דאית ליה טענת כל דהו אפי' תהיה רעוע' כי ההיא דקים לי כרש"י כדפי' מ"מ מהניא עם התפיסה עכ"ל הרי בהדיא כמ"ש דהא תקפו בהן הוי לאחר שנולד הספק (דין העולה בתפיסה קודם שנולד הספק מהני אפי' בטענת שמא כגון בספק שבשטר או בעדות דתרי ותרי או בפלוגתא דרבוותא או בשאר ספיקות כה"ג אבל בתיקו או בעיא דלא איפשטא אין לחלק בכך) הלכך נקטינן דתפיסה קודם שנולד הספק מהני אפי' אטענת שמא וכ"פ בתשו' מבי"ט שם וכן משמע כפשיטות בתשו' מהר"א מינץ סימן ע"ד דף ק"ח ע"ד ור"ם ע"ו ע"ש. וכן משמע בתשו' מהר"ר בצלאל אשכנזי סימן ל"ח דף ק"ו ע"א בפשיטות דמהני תפיסה קודם שנולד הספק לכ"ע ע"ש. מיהו גבי תיקו ובעיא דלא איפשטא אין לחלק כין תפס קודם שנולד הספק או אח"כ דמיד בשעת חתימת הש"ס נולד הספק וכל מי שתופס אח"כ מיקרי תופס אחר שנולד הספק וכמ"ש לעיל סי' ז' וסימן ס"ה ולא נ"מ בכל זה אנא בספק