שמחה לאיש קפב

וע"כ אשר יאמרו שלא נפרעו הסך הנז' קרן הריוח כולו או מקצתו תוך זמן הנז', או אחר זמן הנז' כ"ז ששט"ז אינו קקב"ד ואין פרעונו כתוב ע"ג מבלי לחייבם שו"ש ק"ו וכו' ובכלות זמן הנז' כן תמשך השותפו' משנה לשנה עפ"י כל הנז"ל כ"ז ששט"ד קיים: הנה אחר כל אלה הדברים מי הוא זה יערב אל לבו לבא ולטעון כנגד השותף בעל המעות חלקתי השותפות דפירושו החזרתי ופרעתי והרי האמינו. ועינא דשפיר חזי מה שפס' מרן ז"ל בשה"ט סי' ק"ח בח"מ ס"ק ד' וז"ל הוציא על היורשים שט"ע החצי יש לו דין מלוה ונשבע ונוטל והחצי אינו נוטל וכו' וטענינן להו וכו' אבל אם אין אנו יכולים לטעון להם שהחזיר כגון שהודה אביהם שלא החזיר או שמת תוך זמן או שהאמין לבעל העיסקא אם יאמר שלא החזיר אין טוענים להם שנאנסו וי"א שטוענים להם וכו' יע"ש מבו' יוצא דלד' הב"י והיא ס' הטור ז"ל ופסקה בש"ע בתחי' בסתם דקי"ל דהכי ס"ל וא"כ מהיכא תיתי לטעון כנגדו ולומר כבר חלקו השותפות והאמת דלא מצי למימר שטרך בידי מ"ב היינו בדליכא נאמנות לצד אחד כי הך דנ"ד שהאמין המתעסק לבעל המעות ופוק חזי להרדב"ז ז"ל בחדשו' ח"א סי' קל"א דטעמ' דבשותפו' לא מצ"ל שטרך בידי מ"ב הוא מטעם דעיקר השט' לקיום השותפות והראיה שהרי כותבין שטר לכל אחד ואחד מהשותפין נמצא דבנ"ד דלא יש שטר שותפות רק ביד אחד מהם שהוא בעה"מ והאמינו נאמנות גז"ש וכו' וביד השני שהוא המתעסק לא יש שום שטר מזה מורה שנתנו בתורת שט"ח גמור כמעט ואעיקרא דדינא אמינא מי גרע שטרא דנא מכתב יד דמצי הלוה טעין פרעתי ולא מצי האיך למי' שטרך בידי מ"ב ועכ"ז אי אית ביה נאמנות לא מצי טעין פרעתי וכמ"ש מרן בשה"ט ח"מ סי' ס"ט ס"ק ב'. ועינא דשפיר חזי לה' שבט בנימן סי' קי"ב שכתב שאם השותפים אינם רוצים להודיע הקרן שהניחו כל אחד בשותפות יכתבו כ"א הקרן בכת"י ויתן כל אחד לשותפו בנאמנות גו"ש וכו' יע"ש. ואף לכשתמ"ל שהשותפות גרע מכת"י מ"מ עינא דשפיר חזי לה' פמ"א ח"א סי' ע"ד ד' ק"ם ע"ד שכ' וז"ל וי"ל דמה שהסכימו שיהא לכת"י זה דין שער גמור אינו דין שטר שכתוב בו נאמנות אלא דין שטר סתם שאין כתוב בו נאמנות שאם וכו' ולזה כ' נאמנות שאינו צריך שבו' שאם השותף האחד מוציא הכת"י והשותף האחר טוען החזרתי בידך כו"ך מממון השותפות אינו נאמן לפי וכו' יע"ש הרי דכל היכא דאיכא נאמנות בשטר השות' ל"מ אידך למימר החזרתי. וכן כ' ה' בעי חיי ח"מ ח"ב סי' ע"ט שכ' דמ"ש מהר"מ אלשקאר ז"ל בסי' י"ג דלא מהני הנאמנות על הפרעון היינו בשלא כתב הנאמנות מפו' יע"ש. והוא ז"ל אסיק דמהני נאמנות בשותפות ג"כ כמו שיר' הרואה שם בדבריו ז"ל באורך. וא"כ בודאי גם מ"ש ה' ידי דוד ז"ל בסי' קי"א ובסי' קי"ג דאף בשטר שיש בו נאמנות מהני לו' החזרתי בהכרח צ"ל דהיינו בשלא כתב הנאמנות מפו' שהרי כל חיליה ממהר"מ אלשקאר ז"ל סי' י"ג. דאילו שאר הרבנים שאסף וקבץ ה' ידי דוד ז"ל דהיינו ה' מהריב"ל ז"ל כבר מילתי אמורה דנדונו שאני דלא היה שום שטר שותפות רק היה כתוב בפנקס מזה חמש שנים וכו' וכאמו"ל. מלבד דאיכא למימר דחזר בו כנז"ל. וה' מ"ץ ז"ל בסי' מ"ו מלבד דלא היה שום שטר שותפות עוד בה דבשעת פטי' שמעון צוה לבניו שאין עליו שום פ"ק מנכסי ראו' יע"ש. ולא עוד אלא דבסי' נ"ו כתב בפי' בד' ק"ך ע"ד וז"ל ומה שטען עוד שמעון על הנאמנות הנה כפי לשון הנאמנות כן יועיל לו והדין כתוב בח"מ סי' מ"א יע"ש עכ"ל. הרי להדיא דאזיל ומודה היכא דאיכא נאמנות שידונו כפי הלשון הכתוב. וכן ה' מהר"מ לידידי ז"ל הוב"ד בס' פני אהרן ז"ל בתשו' ח"מ סי' כ"ג גם הוא ז"ל כ' בד' ע"ד וז"ל ואפי' שיהיה בו נאמנות מפו' עליו ועב"ך כמ"ש הסמ"ע סי' ס"ט ס"ק י"ז והש"ך ס"ק כ"ד ומורי הרב נר"ו בס' דב"מ סי' ט' ובס' ב"ד ח"מ סי' ח"י וי"ט עכ"ל. נמצא דמודה ואזיל דהיכא דאיכא נאמנות מועיל שפיר להשותפות. וכן מה שהביא משם מהר"ח מודעי ז"ל הוב"ד בס' בית ישחק ד' ק"ב ע"ד לא מיירי בדאיכא נאמנות כלל כמו שיר' הרואה שם בדבריו ז"ל יעש"ב: ומה שאני תמיה הרבה מאד על ה' ידי דוד ז"ל שכ' בפשיעות דנאמן לו' המתעסק החזרת או חלקתי השותפות ולא מצי אידך למימר שטרך בידי מ"ב ונאמן לו' חלקתי השותפות אפי' שיש נאמנות בשטר כאילו הוא מוסכם לכ"ע. והוא ז"ל עצמו הביא לה' פמ"א ז"ל בסי' קע"ו בח"א ד' קצ"ח ע"ד ולא שלטה עינו שהרב פמ"א ז"ל עצמו כ' דהא מילתא בפלוגתא מתנייא היכא דאיכא נאמנות בשטר אי מצי"ל החזרתי דכ"כ הרב כנה"ג בח"מ ח"א סי'] ס"ט בהגה"ט אות כ"א דהרדב"ז ז"ל ס"ל דאינו נאמן לו' פרעתי אם יש נאמנות בשטר יע"ש וסיים בדבריו וז"ל מ"מ לא יהא אלא פלוגתא דרבוואתא מצי"ל קי"ל עכ"ל יע"ש: והיותר תימה שהביא ה' ידי דוד ז"ל להחק"ל בח"מ ח"א סי' מ"ט בד' נ"ו ע"א וע"ב מה שהביא משם ה' מהר"ח מודעי ז"ל וכו' ופליאה נשגבה שלא שלטה עינו שהרב חק"ל ז"ל שהביא דברי ה' הפוסק שיש מחלוקת אי מועיל נאמנות בשטר שותפות והביא מ"ש הפמ"א דהמוחזק מצי"ל קי"ל וסיים בדבריו ולדידי אחרי המחי"ר מהרבנים אין כאן מחלוקת לפי מ"ש הטור בח"מ סי' ק"ח וכו' וכ' עליו החק"ל ז"ל דדברים אלו סתומים וחתומים במ"ש דאין כאן מחלו' לפי מ"ש הטור בסי' ק"א. וכ' עוד וז"ל והן אמת שיש לתמוה להר"מ אלשקאר שכ' דנאמנות לפקדון לא מהני ומצי"ל החזרתי שהרי כ' הטור בשטר עסק לחצי פקדון דאם אינם יכולים לטעון להם שהחזיר וכו' א"נ כגון שהמגיה לבעל העסק כל אימת דאמר שלא החזיר הרי דמהני נאמנות גם לחצי פקדון ול"מ טעין החזרתי. והנ"ל בישוב דברי הר"מ אלשקאר ז"ל דס"ל דסתם נאמנות הכתוב בשער עסק למאי דקי"ל דפלגא מלוה ופלגא פקדון דלא דמו אהדדי נאמנות למלוה לנאמנות דפקדון דלגבי מלוה כי טעין פרעתי אין בטענתו כדאי שלא לפרוע נגד השטר רק לחייב שבועה למלוה משא"כ גבי פקדון כי טעין החזרתי נפטר בשבועה וכזה דעת הרב דלא האמינו כ"א לפוטרו משבו' ולא לחייב עצמו בממון וכו' וגבי נאמנות קי"ל תפסת מועט תפסת וכו' וע"כ בנדון דידיה דאינו כתוב נאמנות על הפרעון וכו' היינו לומר שהאמינו על חלק המלוה ולא לחלק הפקדון ומינה דאם כתוב הנאמנות ע"כ סך קרנו מודה הרב דמהני גם לחלק הפקדון והטור ז"ל מיירי שמבו' הנאמנות ע"כ סך הקרן דנכלל בו גם חלק הפקדון וכו' כי מן הבאר אין הכרח דהרדב"ז חולק להר"מ אלשקאר בזה אלא הכל תלוי בלשון הנמאנות אם יש במשמע שהאמינו גם לחלק הפקדון וזה שלא כדעת הכנה"ג סי' ס"ט והפמ"א סי' קט"ו שכתבו דמהר"ם אלשקאר והרדב"ז פליגי יעש"ב: נקוט מהא דהרב הגאון חק"ל ז"ל פי' דברי ה' הפוסק והוא ז"ל שר המסכים דהכל תלוי בלשון הנאמנות ומהתימה שלא זכר שר הרב החק"ל ז"ל דכבר קדמו מרן החבי"ב בתשו' במ"ר הבאתי דבריו לעיל שכ'