פורת יוסף קסב

נ"מ אם נאמר דאחולי אחיל או דאין אדם עושה בעילתו בעילת זנות היכא דבעל נדה דאי אמרינן דאחולי' אחיל צריכה הימנו גט ואי נימא דטעמא דרב דאין אדם עושה בעילתו בעילת זנות ודאי דלא צריכה הימנו גט כיון דעבר אאיסור נדה וסברא זו כתובה במשנה למלך (בהלכות גירושין פרק י' הלכה י"ח) מביאו בשם הרדב"ז ודבריו נכונים שם וא"כ יש נפקא מיניה בבעל נדה:

ודע דאם קידש חייבי לאוין לא אמרינן דאין אדם עושה בעילתו בעילת זנות כיון דעובר על לאו כו' ובאיסור דרבנן אני מסתפק בזה אי אמרינן כן או לאו והנה כתבתי למעלה דלדעת בה"ג מוכח דאף באיסורא דרבנן אמרינן כן מ"מ יש לחלק ועוד דהת"מ כתב שם דבדרבנן לא מיזהר זהירי אינשי יע"ש ואי"ה במקום אחר נאריך בזה בעזה"י:

בדף עד ע"א גמרא מכדי כל תנאי מתנאי בני גד ובני ראובן ילפינן ליה כו' עכ"ל ראיתי לבאר בכאן סוגיא אחת בקדושין יע"ש היטב הנה התנאי צריך שיתייחס אצלו ארבעה דברים תנאי כפול ותנאי קודם למעשה והן קודם ללאו ותנאי שאפשר לקיימו כך מונה אותם הר"מ ז"ל ובהלכות אישות פרק ו' הלכה א"ב) יע"ש והנני מבאר אותם אחד לאחד. הנה הר"מ ז"ל לא מנה החלוקה החמישית דדוקא במעשה שאפשר לעשות ע"י שליח הוא דמהני תנאי ולא במעשה שאי אפשר לעשות ע"י שליח כמו דלמדו מההיא דחליצה שאמרו כאן ולכך חליצה מוטעת ע"מ שתתן לי מאתים זוז אע"פ שלא נתקיים התנאי נתקיים המעשה כיון שאי אפשר לעשות ע"י שליח ודעת המגיד משנה מה שלא הביא הר"מ ז"ל הך חלוק שסמך על מה שכתב בפ"ד מהלכות יבום וחליצה. ודעת הכ"מ אבאר בסמוך. עוד סובר הר"מ דהא דאמרינן דמעשה קודם לתנאי לאו כלום הוא היינו בעשה המעשה אבל באמירה בעלמא לא יועיל ולא יזיק והכריח שיטתו מכמה משניות דקתני בהן מעשה קודם אף דע"מ לדידן כאומר מעכשיו דמי ולא שייך ביה כלל תנאי לשיטת הר"מ ז"ל כמו שביאר הר"מ בפרק הנ"ל מ"מ תיקשי למ"ד דע"מ לאו כמעכשיו דמי כן כתב המגיד משנה ואינו יודע היאך יאמר בההיא דמעכשיו אין צריך לזה דלא שייך דין תנאי דאל"כ הא קתני כמה משניות דע"מ ואין כופל התנאי כו' א"כ תיקשי למ"ד בגיטין (דף ע"ד) דע"מ לאו כמעכשיו דמי וקתני במתני' דאין צריך לכפול התנאי כו' הן אמת שפלוגתא דתנאי הוא רבי ורבנן בגיטין (דף ע"ד ע"א) ובקדושין (דף ח' ע"א ודף ס' ע"א) יע"ש אי ע"מ כמעכשיו דמי דלרבי ע"מ כמעכשיו דמי ואין הכרע מכל הנך משניות דסתמי' כרבי אבל א"כ היאך יאמר במ"ש רבינו דבאמירה בעלמא לא איכפת לן אם מעשה קודם מכמה משניות למ"ד דעל מנת לאו כמעכשיו דמי ומאי קושיא אימא דמתני' רבי היא דס"ל ע"מ כמעכשיו דמי ואין לומר דהוכיח שיטתו מכמה משניות דקתני הרי זה גיטך אם לא באתי כו' דודאי אם לאו כמעכשיו הוא וא"כ הן שלא בדקדוק דלא בעינן תנאי קודם אלא דבאמירה לא צריך כו' דאכתי צ"ע דאיך שיהיה הן שלא בדקדוק דהא לא קתני דצריך לכפול התנאי והא ודאי אם לאו מעכשיו הוא וצריך לכל דיני תנאי וא"כ מה לי שלא בדקדוק זה או שלא בדקדוק אחר ע"כ תרוצי מיתרצת לה ואין הכרע לשיטת הר"מ ז"ל דבאמירה בעלמא לא יועיל ולא יזיק. ומיהו במה שכתב המגיד משנה דלמ"ד על מנת לאו כמעכשיו דמי יקשה מתני' כו' הרצון דליכא למימר דמתני' רבי הוא דעל מתני' דגיטין (דף ע"ד ע"א) ע"מ שתתני לי מאתים זוז פליגי רב הונא ורב יהודה דרב יהודה סובר דעל מנת לאו כמעכשיו דמי והיאך יאמר זאת דמתני' דהכי מדלא הזכיר הכפל והתנאי קודם למעשה ש"מ דבאמירה לא איכפת לן ומיהו יקשה מ"ש דלמה לא הזכיר הכפל וצ"ע:

הן אמת שיש לתמוה בהא אמרינן דמעשה שאינו יכול לקיים ע"י שליח אינו מועיל תנאי ופריך והרי המקדש בביאה ומשני הוקשו