נושא האפוד תקצג

אחריו או שלא ימצא עדות אח"ך גובין בפני בע"ד ושלא בפני בע"ד ודנין ע"פ העדות ההוא וסיים וכתב וכן המנהג פשוט במדינות אלו אע"ג שיש חולקים וס"ל דאפי' במקום שיש לחוש להפסד העדות אם לא יקבלוהו שלא בפניו אין מקבלין אא"כ שלחו לו תחילה אין הדין כן אלא כאשר נתבאר וע' כנה"ג שם הגב"י ס"ק צ"ז דהביא חבל נביאים שהסכימו כן גם מוהר"ש בר ברוך בתשו' כי באה בתשו' מוהרח"ש אה"ע סי' י"ח כתב וז"ל והרבנים הגדו' אשר השקו מים מבית לחם לחמה של תורה ה"ה הרה"ג מוהר"י ב"ר ומוהרי"ק ומוהרשד"ם כתבו בשם הריב"ש דבעיר אחרת מקבלין עדות שלא בפני בע"ד ואנחנו על פיהן אנו דנין ומימיהם אנו שותין ובפרט כי זולת הרבנים הנז' הרב מוהריב"ל עשה מעשה לקבל העדויות בירוש' והאשה היתה במצרים הכי נקטינן עי"ד ומוהרח"ש בתשו' שם באה"ע סי' מ"ב כתב וז"ל כלל הדברים יראה דלרובא דרבוותא רוב בנין ורוב מנין ה"ה ה' בעה"ע ור"ת והראב"ד והרשב"א והריב"ש ואו"ז והר"מ הארוך והמר' בשם ראב"ן נפיק דינא לכולם דכל שאין מצוי בעיר מקבלין שלא בפניו וכ"ן מדברי המפר' שהביא הנמק"י וכו' א"כ כיון שכל הני רבוואתא הסכימו שכשאין מצוי בעיר מקבלין שלא בפניו יראה דהכי נקטינן כ"ש היכא שכבר העידו שיועיל עדותם. גם ראה ראיתי אחר זה פסק א' שהביא כת"י של רבני פירפינייאן וכנראה שהיו גדולי הדור שהסכימו לזה ועשו מעשה וכו' עי"ד גם ה' מט"ש ס"ק מ"ד הביא משם תשו' הגאו' ומוהר"י אבן מיגאש דדעתם דמקבלין ואע"ג דהכנה"ג שם שרמז לנו תשו' מוהרח"ש הנז' וה"ד לא אזר חייל לסמך בזה וסיים וכתב דהנכון בזה כי בדיני ממונות המע"ה ובאיסו' נקטי' לחומרא הלא נדון שלפנינו הוי ג"ך מידי דממונא דעל ידי עדות זה שמקודם הנישו' היתה חולנית יכול הבעל להפטר עצמו מהכתו' ותוס' כתובה ושפיר מצי הבעל לה להפטר עצמו מהממון גם לפי דעת הכנה"ג ז"ל

ט"ו ואנא דאמרי דאפי' החולקים ואומרים דאין מקבלין שלא בפני בע"ד אפי' כשאין הבעל בעיר הכא בנ"ד יודו כ"ע דמקבלין כפי המפורש בשאלה ששאלו הב"ד מהאשה הנתבעת אם אמת היה שדבר הרופא עם האשה ואם דבר בדברים האלה והיא השיבה שכבר דברו אך לא הבינה דבריו כי הם דברו בלשון אשר היא אינה מבינה. וא"כ בכי הא לא שייך דינא דאין מקבלין עדות שלא בפני בע"ד דעיקר טעמא דהך דינא היינו שבפני הבע"ד לא יוכל להעיד שקר וישית אל לבו אמתת הדברים להעיד האמת משא"כ כשמעיד שלא בפניו וכמ"ש ה' הלבוש בסי' כ"ח סט"ו ולפ"ז אפי' אם האשה הנתבעת היתה עומדת שם. בב"ד והמעידם היתה מדברת שקרים ודברי כזבים מי יוכל להכחישה דאם היתה מכחישה העזה פניה ותאמר לה להנתבעת הנה לא ידעת דבר ומי הגיד לך כי לא דבר אלי הרופא כדברים האלה. באופן דלא היה מועיל מאומה ישיבת האשה שם בב"ד בעת העדות ואפי' שהיתה הו"ל כאילו איננה שם ולכך לא שייך הכא פקפוק דאין מקבלין עדות שלא בפני בע"ד וק"ל

ט"ז קושטא קאי דלפום ריהטא היה נראה דכל זה אינו ענין לנ"ד דאילו היה שבאים לפנינו לדון על הכתובה והוא חפץ להפטר עצמו בטענה דאשתו היתה חולנית מקדמת דנא ומקחו מק"ט והרי הוא פטור מהכתו' ומח"כ וכמ"ש מרן באה"ע סי' קי"ז ס"ב וס"ד ומביא עזר וסייוע לדבריו מהאשה הזאת דאז היתה היא התובעת ובעלה נתבע שפיר שייך לומר חומרא לתובע קולא לנתבע והוא היה יכול לסמך על עדות האשה ובטענת קי"ל לא כן עתה ונהפך הוא. כי הבעל בא לפני ב"ד בטענה שחפץ לגרשה כי אשה חולנית היא ובזה רוצה להפטר עצמו מהשבועה שנשבע בעת הנישו' שלא יוכל לגרשה בע"כ ומורשה שלה לא השיב דבר לפני הב"ד בכל מעמד ומושב אודות זה רק טענות ותשובות אחרות ומתוך דבריו יוצא שלא היתה חולנית ושאם יהיה לה חולי תוכל להתרפא וכשעמדה היא לפני הב"ד לדון אמרה שהכל שקר ודבר כזב ושהיא אינה חולנית נמצא שהוא התובע ועליו להביא ראיה שהיא חולה ושהחולי הוא קודם הנישו' וכמ"ש מרן בס' קי"ז ס"ח וכיון שאנו באים לדון על השבו' שנשבע שלא לגרש בע"כ ולפוטרו מזה עדות האשה יצאה חינם דאיכא כמה פוס' דס"ל דל"מ עדותה ובמקום שבו אית לן למיזל לחומ' ובמה כחינו גדול לכופה שתתגרש אמנם אחר העיון נראה דגם להפטר הבעל משבועתו מהני ומעלי עדות האשה דאיכא הכא תרי ספקי ואבע"א תלת ס' אם הלכה כהת"הד דפסקו דנשים כשרות להעיד אף להוציא ממון במקום דרגילי נשים כגון במקומות בה"כ או"ד הלכה כהרשב"א ודעי' דלא מהמני ואת"ל דהל' כהרשב"א דלא מהמני דלמא הלכה דה"ד במקומות בהכ"נ דאפשר ע"י אנשים אבל במקום צניעות כגון ענייני בית הסתרים גם הרשב"א יודה וכמ"ש בהדייא בתשו' שם והל' כוותיה ודלא כר' האיי דלא חילק בין מקום צניעות לאינו מקום צניעות דלעולם ל"א קולא לתובע ולא מהמני. ואת"ל דלא מהמני דהלכה כר' האיי דלמא הלכתא אזלא כסברת מור"ם בשם הכלבו ומוהריק"ו דהיכא דהענין בא פתאם וליכא אופן להזמין עדים מקודם דנשים נאמנות ונ"ד הכי הוי וכמש"ל (באות י"ב) ומתהפכי שפיר הנהו תרי ספקי בתרייתי ס' אי הל' כהכל בו ומור"ם דהיכא דא"א להזמין עדים מקודם נשים נאמנות ואת"ל דהל' כרש"ל דבעי תנאים הרבה ה"ד היכא דאינו בית הסתרים