מר ואהלות קע

שם נראה בעיניו טעם זה יותר מכל הטעמים שהביא בנ"ד עש"ב

ואם כן ותצא דינא גם בנ"ד דיש טעם שרבו ההטלות במאד מאד כ"ע מודו דאדעתא דהכי לא הנהיגו ויכולין לסותרו

עוד יש טעם אחר דיכולים לסתור המנהג הזה והוא ממ"ש ה' פני אהרן שם והחק"ל וז"ל זאת ועוד דמי זה אמר דרבים הם המוציאין מהיחידים אלו שמוחים כדי שתאמר דעליהם להביא ראיה והמוחין אלו יהיו נתבעים ואימא אפכא וכו' אמור מעתה כשבאים לגבות המס וכו' אומרים הבנונים אין לנו ליתן כי אם כו"ך וכו' מה תאמרו שיש לכם מנהג שלא יתקנו וכו' מנהג זה מבוטל דקי"ל כהרשד"ם ומהר"ם אלשיך דהרוב יכולים לבטלו ובכה"ג הרבים מוחזקים דלא אמרו קצת רבוותא דהיחיד מוחזק אלא היכא שהגבאי או טובי העיר תובעים מהיחיד והוא אומר קי"ל וא"כ בנ"ד שכל א' ואחד אינו רוצה ליתן וכו' עש"ב וכת' עליו הר' חק"ל דדבריו נכונים וסיים וכתב בדף קע"ה ע"ב ואי מצד המנהג אתה בא להחשיב להגבירים מוחזקין מלבד שהמנהג בספק קאי אי מצו בני העיר לשנותו מה גם דהמנהג לא משוי ליה מוחזק דכי הוא מוחזק בממונו ה"ט דקי"ל בפ"ק דחולין דאזלינן בתר החזקה וחזקת ממון עדיף מרובא כידוע וזה לא שייך כשבא לזכות מכח המנהג ועל הכל דאי לכת הגבירים מסייע המנהג לבנוניים מסייע כח דין תורה שידוע מדין תורה שהגבירים חייבים ע"כ ממונם ולא אתי ספק מנהג בני העיר דקיל טפי ודחי ודאי ש' תורה דאפי' ספק תורה לא דחינן מקמיה ודאי דרבנן עכ"ל וה"נ בנ"ד מי יימר דהבחורים מוחזקים ולא שאר רוב המעריכים ואדרבה בכה"ג כ"ע מודו דהרבים מוחזקים

עוד כתב הרב בחק"ל ז"ל גם מטעם אחר נ"ל לחייב בנ"ד בשכבר ידוע דבכל ספק ומחלוקת פוסקים בתקנה יד בעל התקנה על התחתונה אף שהוא מוחזק דמספק אוקמא אד"ת כמ"ש הרא"ש וכן ראיתי בתשובה למרן בס' אבקת רוכל סי' קי"ח שכתב כדברי הרא"ש דבכל ספק בתקנה ידו על התחתונה ע"ש שהאריך וכת' דאפי' בדברי הרא"ש איכא מחלוקת בדבריו דאיכא מאן דס"ל בדעת הרא"ש דמוציאין מיד המוחזק ואיכא מאן דס"ל דאין מוציאין מיד המוחזק מ"מ בתקנת בני העיר ומנהגם דלא אלים כ"ע מודו דיד בעל המנהג על התחתונה ומוציאין מידו והביא חלוק זה מהרב מטה אהרן ח"א סימן י"א ץ עש"ב: וכן ראיתי להר' בעל מחנה אפרים בה' גביית חוב שכתב ג"כ להדיא חלוק זה עש"ב. הנה מכל זה מבואר ג"כ בנ"ד שלא זכו הבחורי' שלא ליתן מס כי אם מחמת מנהג ונחלקו הפוסקים אם יכולין לבטל המנהג יד בעל המנהג על התחתונ' ומוציאין מידו

באופן דמלבד כל מ"ש לעיל גם הר' חק"ל תנא דמסייע לן דמכל הראיו' והטעמי' שכתב בנדון דידיה יש חיוב להבחורים בנדון דידן עש"ב ועם שיש לישא וליתן בדבריו מ"מ רוב ראיותיו הם אמת וצדק כי מה שהקשה על מהר"א ששון ומהראנ"ח ודעמייהו מדברי ר"ת והא"ח ומהר"ם ותשו' הרשב"א שנראים הפך דבריהם אחרי המחי' ליתא דאינהו לא איירו בכה"ג דנדון מהרא"ש ודעמיה הנז' זהו מה שנלע"ד להלכה ולמעשה שיכולין רוב המעריכים לסתור המנהג הקדום שבידם שלא ליקח מהבחורים עריכה יכולין עתה לסותרו ולו' עד כה סבלנו וכמ"ש מהר"ם ז"ל ואין ש מי שיחלוק בנ"ד

פש גבן לברר אי גם האידנא חשיבי הרבים מוחזקים כי יש מחלוקת בזה כי הרב פני אהרן בסי' כ' כת' שרוב הפוסקים הגדולים ס"ל דאפי' בזמן הזה שאין מחולקים במסים אפילו הכי הרבים הוו מוחזקים ויכולים לו' קי"ל וכ"כ ג"כ בתשו' זרע אברהם ח"מ סי' כ"ז דמאן דס"ל דבזמן הזה אין הרבים מוחזקים סברא יחידאה היא עכ"ל ע"ש ואע"ג דמצינו הרבה פוסקים עס"ל הכי ואיך כת' ס' יחידאה מ"מ ס"ל להר' דאין דבריהם של אלו האומרים דאין הרבים מוחזקים בזמן הזה עומדים כנגד רוב המפורסמים שס"ל דאפי' בזמן הזה הוו הרבים מוחזקים ואין להקשות עליו כמ"ש דלהלכה ולמעשה דהרבים מוחזקים והוציא הממון מיד היחיד המוחזק נגד כל הני פוסקים דס"ל. דלא הוו הרבים מוחזקים די"ל לפי שכך ראה שפשט' הוראה בירוש' ונהוג לומר אפי' בזמן הזה דהרבים הם המוחזקים מש"ה לא חשש להני מיעוטא וכ"כ הר' בתי כהונה בפשי' דאפי' בזמן הזה הרבים הם המוחזקים וכן היה הן למעשה בעיר גדולה אזמיר ושאלוניקי שהם מקומות גדולים של חכמים ושל סופרים וכן העיד אחרון שבאחרונים הוא ניהו הרב הגדול חק"ל דרוב הפו' ס"ל דאפי' בזמן הזה אמרינן דהרבים מוחזקים וסיים וכתב דאף על גב. דאחרוני זמנינו הרב שביתת יום טוב ומהר"ח אזולאי ז"ל הסכימו עם הרב דבר משה שאין לדון בזמן הזה דין רבים מוחזקים אין לסמוך עלייהו לפי שהם נמשכו אחר הרב דבר משה ואי מהא לא ארייא דכבר תמהו על הרב דבר משה בזה דמאחר דמהרח"ש העלה בדעת כל הפוסקים כן ושכן. היו דנים גדולי הדור בימיו וכן תפסה בפשיטות הרב כרם שלמה איך הוא כתב להפך והקשה גם כן על מהרח"א האחרון שכתב דאין הרבי' מוחזקי' בזמן הזה מאחר שראו בספר בתי כהונה שכתב דפשטה הוראה דלא כהרב משא מלך אלא דגם בזמן הזה הרבים מוחזקים וכן בתשובת דברי אמת תפס עקר דגם בזמן הזה אמרינן הרבים הם המוחזקים וסיים החק"ל דכן נראה לי עקר דמי יעצור כח נגד הרבים דעבדי דינא לנפשייהו וכ"כ הרב פ"מ ח"ב סי' ק"י וגם כן דעת רובא דרובא מהפוס' ולמנקט כדעת הרח"א האחרון נגד רבו עכ"ל. וכיון שהעידו שכך פשטא ההוראה אין לחוש כלל לס' האומרים דאין הרבים מוחזקי' בזמן הזה ובשנה הזאת ש' פק"ד עבר עלינו שלוחא דרחמנא אחד מיקירי ושפירי ירוש' חו' מנ"ר הרב המו' כמהר"ר שלמה הכהן ז"ל ושאלתי את פיו מה מנהג ירושלם היום הזה והשיב לי שפשטה