משכנות הרועים שעו

ודאי ליתא דכללא הוא כל דודאי ראה אי לא תבע לאלתר אמרי' מסתמא מחל וא"צ ערב לדין זה ולקמן יתבאר עוד ובודאי דהרי"ף לא קאי אלא על המומין שבסתר כמבואר בשאלה ומרן בש"ע שם ס"ג כתב וז"ל המוכר לחבירו קרקע וכו' ונמצא במקח מום שלא ידע בו הלוקח מחזירו אפי' אחר כמה שנים וכו' אבל כשנשתמש בו אחר שראה המום ה"ז מחל וכו' עכ"ל: א'

איברא: דבעיקרא דמלת' אני תמיה ממאי דגרסי' . במנחות דף ק"ח בית בביתי אני מוכר לך ונפל מראהו נפול ופסקה רבינו בפכ"א מה' מכירה דין ו"ט וטוש"ע סי'רי"ד ומינה הוכיחו קרמב"ן והרשב"א ז"ל והר"ן והריטב"א ז"ל בחי' פ' המקבל דף ס"ו בעובדא דגניבה דאם מכר חביות מחביות שיש לו והחמיצו מקצתן. דמראהו חמוץ ע"ש בדבריהם וע"ע בה"המ בפי"א מה' זכיה ומינה מותיב ורמי ה' מקור ברוך ז"ל בסי' כ"ב לסברת הרא"ש ז"ל בפ' התקבל ע"ש ואפילו למאי דמוקי הרב בני חיי בסימן קנ"ד דקכ"א דבכ"הג דמראהו נפול דקאמר להפסיד לפי הממון דוקא קאמר ולא להפסיד הכל ע"ש סוף סוף תק"ל דאמאי מפסיד כלל כיון דהוו מקח טעות ועיין להרב פר"ח בקונטריס מים חיים בהלכות מעילה ובפי"ו מה' מע"הק ובפכ"א מה' מכירה ובפכ"א מה' זכייה ובספרי זוטא חיים וחסד במערת' דחסידי מה שהארכתי בזה כיד ה' הטובה עלי

שו"ר לרבינו ירוחם ז"ל שם שכתב וז"ל אדם שקנה בית וקודם שנתן מעות נפל ולא החזיק בו עדיין חזקה גמו' אלא שקנאו בק"ס י"מ שכתבו שיכול לחזור בו כי יש לו דין מי שקנה שדה ויצאו עליו עוררין ותמצא דינו מבואר במשא ומתן בח"ב ואותה ששנינו בית בביתי אני מוכר לך ונפל מראהו נפול צריכין אנו לומר שנתן מעות כבר קודם שנפל וי"מ שכתבו שאינו יכול לחזור ולא דמי ליצא עליו עוררין דנפילה מלתא דלא שכיחא היא ולא מסיק אדעתיה ולא שייר במקחו וגמר ומקנה ומדמינן אותה לבית בביתי אני מוכר לך ולפ"ז ההיא דבית בביתי איירי אפילו לא נתן מעות ואפי' לא החזיק בה חזקה גמורה כלומר שלא עשה מעשה המוכיח שנתרצה במקח כמ"ש במקומו ויצאו עליו עוררין וזה נראה עיקר עכ"ל והביאו הב"י ברס"י רכ"ו והרב כנ"הג סימן רצ"ו הגה"בי אות י"ט והקרוב אצלי דלא פליגי הני רבוותא אלא בדלא הוה ביה חיותא ואתרמי דנפל וכדמשמע מלשון רבינו ירוחם דכתב דנפילה מלתא דלא שכיחא ובהכי איירי הך דבית בביתי אני מוכר לך דמדמו לה רבוותא ליין שהחמיץ אבל אי איתחזי ביה ריעותא ותיוהא פשיטא דאין כאן מכר דהו"ל מקח טעות זה הנלע"ד מכוון להלכה

והנה בעתה אניף ידי יד כהה ועל הש'נות על מה שטוען עוד המוכר יביע אומר אקומה נא ואסובבה בבתי החצר והנלוה אליהם ובכל אשר ימצא בדק אחזקהו חזקה אלימתא ועלי דידי ליהדר את כל אשר אוציא על הבית לחזקה והקונה ממאן בכתף סוררת הלא זה הדבר מפורש יוצא בתשו' הרב מהר"י בן מיגש ז"ל סי' נ"א. וששאלתם ראובן החליף עם שמעון בתים כשרה ואח"ז טוען שמעון שיש בבתים מומין וראובן משיב אני מתקן באופן שיסורו. תשו' אם היו המומין הנז' נראין לעין ולא יתעלמו מכל הנכנס לבית הנז' ויש לראובן עדים שנכנס בה שמעון בעת החליפין או אח"כ דברי שמעון שאמר לא ידע בהם אין בהם ממש ואם המומין בלתי נראין או שהם נראין אכן אין שם עדים שיעידו עליו שנכנס לבתים בעת החליפין או אח"כ השבועה מוטלת עליו שלא נכנס לה ולא ראה אותה ולא ידע בהם כלל ויתבטלו החליפין אמנם מה שאמ"ל ג"כ לא ידעת מהם אני אתקן אותם לך באופן להסיר המומין הנז' מהם ראוי להתבונן אם המומין הנז' אינם מגוף הבתים אלא באים אליהם ממקום אחר כגון אמת המים העוברת בהם או צנור מים מקלח עליהם או שיש לא' מן השכנים תשמיש בכתלים ומה שיש בכיוצא בזה שבהסרת המומין הנז' יהיו הבתים שלמים ונקיים בלתי שיחדש דבר בגוף הבתים הנה חייב מאחר שהוסרו אותן המומין הנז' יהיו החליפין קיימים ואם יהיו המומין בגוף הבתים כגון שיהיו הכתלים כפי נגליהם שלמים ואינם אלא מדובקים או שהיה בעינם נר' שלמים ונמצא נפסד אפי' שבנה הכותלים באופן שסר הריקבון שהיה בהם ויחליף הבנין הנפסד החליפין אינם קיימין לפי שהבנין והחידוש שהוא מחדש בהם לא היה בבתים קודם חליפין אבל נתחדש עתה אחר החליפין והוי כאילו פנים חדשות באו לכאן מה שלא נעשו החליפין על כן וזה דומה למה שאמרו לענין סנדל שנטלו ב' מתריסותיו שהוא טהור ונתנו סיבה לזה משו' דפנים חדשות באו לכאן וכאילו אינו אותו הסנדל עצמו אבל הוא סנדל אחר כן הענין כאן הואיל והתיקון הוא בגוף בנין הבתים שהחליף קצת הכותלים הרי הוא כאילו הם בתים אחרים זולת אותן הבתים שנעשו החליפין עליהם

ואמנם מה שהיא מחפירות שהיו בקרקע וכיוצא בזה כמו בורות שיחין ומערות גם כי אין כאן דבר שיאמר עליו פנים חדשות באו לכאן להיות הבנין והכותלים נשארים על דרך שהיו עליו בעת החליפין ולא נשתנה מהם דבר עם כל זה לחיות המום בעצם הבתים אפי' שעשה בקרקע רצפת אבני שיש וכל בעלי תבונה יאמרו שנתקן הקרקע בזה תיקון שלם הואיל והיו הבתים בלתי שלמים בעת החליפין החליפין בטלים מעיקרא ואף שיתקן אותן עתה וראיה לזה מה שאמרו הלכה אצל רופא וריפא אותה אינה מקודש' וכ"ש כאן להיות גוף הבתים חסר בעת החליפין ולא יושלם אלא בתוס' זו שנתוסף בה עתה עכ"ל

ומצאתי בהגהות המרדכי שלהי כתובות סי' רצ"ב שהביא תשו' זו והסמיך הראיות מהך דסנדל והך שהלכה אצל רופא והוסיף בה איזה דברים ולקמן יתבאר. גם אשו'ר לרבי' ירוחם סוף נתיב י"א שהביא תשו' זו שלא הביא ראיה אלא מהך דהלכה אצל רופא והרדב"ז בחדשות סי' ש"ב הביא תשו' זו והביא ב' הראיות וכלשון הגהת המרדכי והא לך לישנא דמתני' פכ"ו במסכת כלים משנה ד' סנרל שנפסק א' מאזניו ותיקנה טמאה מדרס נפסקה שניה ותיקנה טהור וכו' לא הספיק לתקן את הא' עד שנפסקה הב' וכו' טהור וכו' ודכוותה תנן התם פרק ח"י משנה ו' מטה שהיתה טמאה מדרס נשברה ארוכה ותיקנה טמאה מדרס נשברה שניה ותיקנה טהורה וכו' לא הספיק לתקן הא' עד שנשברה הב' טהורה ע"כ שמעת מינה דבחדא מתריסותיו ומארוכות המטה לא פקע שמייהו ואכתי שם טומאה עליו אם כן דכוותה אם בתים דכל א' מנייהו מוקפת ד' כותלים לכי נפיל כותל א'לא פקע מינה שמה דביתא ומצי מתקן לה וה' תחליט הדבר

שוב מצאתי תוספ' הבא בגמרין פ' אלו קשרים דף קי"ב והכי קתני סנדל שנפסק ב' אזניו או ב' תריסותיו וכו' טהור א' מאזניו או א' מארכובותיו וכו'