מחנה חיים אבן העזר חלק ג שמו

אם נחליט שעשה שליח להיות כמוהו כשם שהוא יוכל לגרש בע"כ כך יהי' שלוחו תחתיו לגרש בע"כ אבל שם שאמר לו להיות שלוחו על הטביחה וגוף הטביחה לא צריך להיות ג"כ שליח על חילל שבת אבל בגט ממנ"פ הלא צריך להיות שלוחו תחתיו אפי' לגרש בע"כ ודו"ק

ומה שהביא מדברי מרדכי פ"ב דקדושין דבגט שליח עושה שליח אם חלה אבל לא בקידושין יען דגט הוה בע"כ ולא הוה מילי משא"כ בקידושין והקשה הנ"ל א"כ אחרי חדר"ג דלא יוכל לגרש אשה בע"כ א"כ קשה למה בגט שליח עושה שליח הא אין ביד שליח לגרש בע"כ לפי דברי נב"י דאפי' דיעבד לא מהני אם גירש שליח בע"כ דאין שליח לדבר עבירה אלא ע"כ אם לא עשה בפי' לגרש בע"כ מהני אפי' אם השליח גירש בע"כ יעו"ש

נלע"ד דכוונת המרדכי הוא דענין גירושין הוא רק בע"כ כחכז"ל בקדושין דף מ"ב גירושין שכן ישנן בע"כ היינו דתורה אמרה וכתב ונתן בידה ושלחה מביתו דאפי' באונס ומוצא שם רע אשר לא יוכל לגרש אותה בע"כ היינו דתורה אסרה עליו שלא יגרש אותה אם היא מתנגדת אבל אם אינה מתנגדת אז נעשית הגירושין רק מצד הבעל שהוא כורת האישות ומשלחה אותה בלי שצריך רצונה להסכים שחפצה בגירושין נהפוך הוא כל כח גירושין צריך להיות מכח הבעל ולא צריכין רצונה להסכים רק שלא תמאן ותהי' מתנגדת לנגד הבעל א"כ לא משכחת גירושין אלא בע"כ אבל ענין קידושין לא די שלא תהי' מתנגדת לקדושין נהפוך הוא צריכה לעשות עצמה כהפקר לנגדו וחפצה בו שהוא יקנה אותה בקבלת הקידושין כחכז"ל בפחות מפרוטה לא מקנה נפשה כי היא צריכה להסכים עמו עיין בר"ן נדרים דף ל' בסוגי' דבר פדא א"כ בגט מוסר לו המשלח הכח לגרש בע"כ ולכן לא כתב המרדכי בגט שיכול לגרש אפי' בע"כ אלא כתב וז"ל לא דמיא דגבי גט אשה מתגרשת בע"כ עכ"ל דהענין הוא רק בע"כ אבל גבי קידושין כתב וז"ל אם לא תאבה האשה אינה מקודשת עכ"ל היינו בקדושין צריכין שהאשה תאבה בו ואם לא תאבה אינה מקודשת ודו"ק

ואוסף נופך בעזה"י דאפי' לדברי נב"י א"ע סי' ב' דאפי' מן התורה אי אפשר לגרש אשה ע"י שליח בע"כ יעו"ש אעפ"כ נכונים דברי המרדכי כאשר אבאר בעזה"י דשאני בשליח הגט אם צריך לגרש נגד רצון האשה הוה השליח שליח לדבר עבירה והתורה אמרה אין שליחות לדבר עבירה א"כ לא הוה שליח כלל ומה דלא מהני גירושין בע"כ ע"י שליח הוא מטעם יען דליכא כאן שליח אשר יהי' תחת הבעל לגרש והוה הגט אשר בא ליד האשה כאלו בא נכרי או קטן ונתן הגט בידה דלא הות מגורשת משום דבעלה לא נתן גט בידה דאין כאן שליח לעבירה ואם יהי' בעולם שליח מהני גט בע"כ דכל ענין גט הוה רק נתינה בע"כ או מיד הבעל או מיד שלוחו ואם צוה לאיש לגרש אשתו בע"כ אין כאן שליח בעולם אבל בקידושין נהפוך הוא השליח הוא כמשלח ויוכל לקדש האשה כמו המשלח ואעפ"כ לא מהני הקידושין אם לא תאבה האשה דהא אפי' אם המשלח בעצמו יתן הטבעת על ידה בע"כ בלי רצונה אין כאן קידושין כלל וזה שרמז המרדכי בגט כאשר יהי' שליח יוכל לגרש בע"כ כמו המשלח היינו אם אינה מתנגדת כנגד הגט דלא הוה חוב לה או דליכא עוד חדר"ג הוה הגירושין משליח בע"כ כמו מן הבעל ומה דלא מהני אם היא צועקת דגט חוב לה הוה הטעם דאין כאן שליח בעולם לגרש אותה אבל בקידושין דיש כאן שליח בעולם ואעפ"כ לא יוכל לקדש אם לא תאבה האשה דהא המשלח ג"כ לא יוכל לקדש אם לא תאבה האשה א"כ הוה כל השליחות רק מילי והבן זה

ובזה תרצתי קו' קצוה"ח סי' רמ"ד שהביא הקדוש מדרויש פסק ששליח לקדש אשה הגם שמקדש מסר לו טבעת לא יוכל לעשות שליח אחר דהוה מילי שלא מימסרן לשליח ולא דמי לגט ששליח להולכה יוכל לעשות שליח אחר יען דקבל גט מבעל דשאני התם דגירושין הוה בעכ"ח והוה כנגמר הדבר אבל בקידושין אם לא תאבה האשה אינו מתקדשת יעו"ש והקשה הגאון א"כ איך אמרי' ספ"ב דגיטין דאשה יכולה לקבל גיטה ולעשות שליח במקום פלוני ליתן לה הגט לשם גירושין וקשה הא יכולה שלא לעשות שליח ליתן לה והגם אם עשתה יכולה לבטלו וא"כ האיך מהני הגט הא הוה מילי וצע"ג

ונ"ל דסברת הקדוש מדרויש כך הוא בשלומא בגט אם יהי' כאן האיש העומד תחת הבעל לגרש ויהי' בידו גט וגם יגרש אז הוה הפעולה של גירושין רק בעכ"ח הכי שמענו שאשה צריכה לגלות דעתה שחפצה בגירושין הלא ונתן בידה הוא נתינה בעכ"ח ועיין רשב"א גיטין דף ע"ה דלא כתיב ונתן לה רק בידה אז ממילא הנתינה ליד השליח הוא גמר הדבר הגם אם המצא תמצא אלף ביטולים שלא יוכל ליתן גט עכ"פ אם יעמוד במקום הבעל ויגרש אז לא תפעל היא בגירושין רק הוא לבדו דפעולת גירושין הוא בעכ"ח אבל בקידושין הגם אם יעמוד השליח ויתן הטבעת על אצבע הנערה והיא לא יגלה שחפצה בקידושין אינה מתקדשת הגם שמצד השליח נעשו קידושין מעליא אבל הלא מצדה אין כאן קידושין יען דלא גילתה דעתה שחפצה בקידושין הנ"ל ואין ענין קידושין רק שעושה עצמה כהפקר לגבי איש הידוע אשר חפץ בה ועיין ר"ן נדרים דף כ"ט נמצא הגם אם יגמור השליח מעשיו לא יהי' מצדו לבדו אלא גם מצדה והבן

ולפ"ז לק"מ קו' קצו"ח הגם דבספ"ב דגיטין אמרי' יכולה האשה שלא לעשות שליח או לבטל השליח שעשתה אבל מה יהי' אז הלא רק שאין כאן בעל לגרש אותה ולא יבוא לעולם מעשה גירושין אבל בודאי אם יהי' כאן בעל ויעשה מעשה גירושין אז אין צריך גם דעתה וא"כ באופן שמוסר לשליח שיגרש היינו שיעשה גירושין אז נגמר הדבר רק ממנו לבדו אבל בקידושין הגם אם יעשה מעשה קידושין צריך עוד דעת אשה וזה שדייק וז"ל אם לא תאבה האשה אינה מקודשת עכ"ל הכוונה אפי' אם נעשה מעשה קידושין אם לא תאבה האשה אין כאן קידושין והבן (דבר הנ"ל כתבתי לאחי הגאון הרב ר' זוסמן נ"י וכ' לי ראה דבריך טובים רק כבר הקדימך בזה הגאון מהר"ז מרגליות בב"א א"ע ואני לא זכיתי מעולם להיות לי שו"ת ב"א ודרשתי אחריו והושאל לי ומצאתי בסי' קי"ז בד"ה והנה שעמד על שורש הדבר והמשכיל יבין ההבדל בין דבריו לדברי)

ואעתיק מה שכ' על הגליון נב"י מהד"ת א"ע סי' ק"ד בד"ה ואמנם בהבנת הרא"ש אם יש חיוב על הבעל להוציאה כופין אותה לקבל הגט וכתבתי וז"ל ברוך שכוונתי לגאון הגדול הזה אך יש לי פלפול ע"ז עיין ברמב"ם פ"ו מה' גירושין הטעם דאיש הזה שומר כל הל"ת ומקיים כל עשה רק יצרו תקפו וכיון שכופין א"כ הרי רוצה יעו"ש והטעם דמצוה לשמוע דברי חכמים דהרי לא תסור מדבריהם והוא בכלל ל"ת וכ"ז באיש שצריכים רצונו לגרש ויש מצוה לשמוע דברי חכמים לגרש וע"כ יגרש ברצון אבל אשה דנתגרשת בעכ"ח בלי רצונה רק ר"ג גזר שלא לגרש אלא