שו"ת מהר"ש ו לח

לשלם לה מדדג"מ דמיקרי בדידי' קא עביד מעשה. ומש"ה לס"ד ואינה מקודשת ומיושב קושי' התוס' שם דהא ס"ד שיצטרך לשלם לה מדד"ג. ועפ"ז ניחא. ב) ועפ"ז יש ליישב קושי' עצומה שהקשיתי בספרי ח"א סי' מ"ב על הש"ס קידושין דמ"ז דר"מ ס"ל קידשה בשט"ח מקודשת דסמכא אדעתה שלא ימחול וקאמר כתנאי קידשה בשטר ר"מ אמר אינו מקודשת ופריך א"נ דמיירי בשט"ח דאחרים קשיא דר"מ אדר"מ וקשה שמא מיירי דהמקדש קנה השט"ח מאחר ומפורש בש"ע סי' ס"ו דמי שקנה שט"ח ומכרו לאחר הלוקח הראשון א"י למחול רק המוכר הראשון יוכל למחול וא"כ עיקר טעם דר"מ דסמכה דעתה לא שביק לדידי ומחיל לאחריני וכ"ז היכי דכח המחילה הוא ביד המקדש שפיר ס"ד שלא ירצה להפסיד לאשתו אבל הכא לא ס"ד שמא ימחול המוכר הראשון שאינה בעלה – הגם שי"ל דבאמת המוחל יצטרך לשלם רק דאשה כסיפא לתבוע מבעלה אבל בכה"ג דהמוכר איש נכרי שפיר תתבע ממנו לשלם מדדרג"מ ושפיר ס"ד אך באמת שיטת רש"י ז"ל דגם בקרקע ל"מ קנין ע"י שט"ח אף דל"ש סברא דכסיפא מילתא לתבוע ועיי' ש"ך סימן קצ"ב ובקצה"ח ונה"מ שם ועכ"פ לשיטת רש"י ז"ל הדרא קושיא הנ"ל אך לפימש"כ הרי"מ ניחא דרק אם מקדשה בשט"ח שלו ע"כ צ"ל דאינו מקנה לה שיעבוד הגוף כלל דבלא"ה לא יחולו הקידושין דע"י כח המחילה חשיב אגיד גבי' וכיון דלא קנתה השיעבוד הגוף א"כ לא יצטרך לשלם אם ימחול דמיקרי בדידי' קא עביד מעשה אבל אם קידשה בשט"ח שלקח מאחר שוב יוכל להקנות לה השיעבוד הגוף ג"כ עכ"פ מדרבנן ול"ח אגיד גבי' דהמקדש לא יוכל למחול ומה שהוא אגיד גבי אחרים אינו מזיק בקידושין כמ"ש המקנה ושוב אם ימחול המוכר יצטרך לשלם לה מדדג"מ דמיקרי בדחברי' קא עבד ושוב י"ל ס"ד ומיושב שפיר הכל בס"ד: ג) נחזור לענינינו דלשיטת הראב"ד זצ"ל היכי דבדידי' קא עביד מעשה אף שגורם לחבירו הפסד ממון אפ"ה פטור ואנן קיי"ל דבהיזק ברור גם אם בדידי' קא עביד מעשה אפ"ה חייב לשלם עכ"פ א"ש סברת הח"ס דאם עושה המחיצה בשלו אז אם אינו מגיע לחבירו הפסד ממון רק הפסד כבוד א"י לעכב אבל אם צריך להשתמש בנסר של שותפות או להעתיק כותל השותפות אז גם בשביל הפסד כבוד לחוד יוכל לעכב דאם לא הי' לחבירו אף פחיתת הכבוד אז הי' חשיב בגדר זה נהנה וזה לא חסר וכופין על מידת סדום אבל כיון דעכ"פ מגיע לו הפסד כבוד עכ"פ לא חשיב בגדר זה נהנה וזה לא חסר כמ"ש התוס' כתובות ד"ל ע"ב דאם חבירו חסר עכ"פ משהו שוב צריך לשלם כל מה שנהנה ועיין בקצה"ח סימן רס"ד דבהבטיחו יותר מכדי שכרו דאם הסרסור הוציא עכ"פ איזה סך מכיסו מחויב לשלם כל מה שהבטיח עיי"ש. עכ"פ א"ש סברת הח"ס בביאור דברי שו"ת הרא"ש: ד) ולדינא הדבר פשוט בביהכנ"ס של רבים אף אם בתחילה הי' פנוי הרבה יכולין אח"כ להוסיף ספסלין אם אין מעכב ההילוך דאין זכות לבעלי המקומות רק במקום שקנה וגם באותו מקום נסתפקו אם יש לו זכות בגוף הקרקע או רק קנין לשימוש עיין בנה"מ סי' קס"ב וכדמות ראי' מדברי הטו"ז סי' קצ"ב דמקומות של ביהכנ"ס נקנה בהילוך דדמי לשביל של כרמים ועיי"ש בנה"מ וא"נ דמקומות אין להם קנין בגוף הקרקע רק לשימוש א"כ בזה בוודאי מהני שימוש לחוד כמש"כ בקצה"ח סי' קע"ט ומאי חידש לנו הט"ז וע"כ דיש קנין גם בגוף הקרקע. והנה בח"ס סי' כ"ו כתב דאם העתיקו כותל מזרחית א"כ הוי כותל מהשותפות לכל בעלי מקומות מזרח אסור לסותרו אם יהיה עי"ז הורדת כבוד לאנשים הללו אך צריכין ליתן להם מקום בכותל מזרח החדש. אך שם אודות שרוצין להעתיק כותל מזרח וטוענים האנשים שעומדים בכותל דרומית וצפונית שיתנו להם מקומם סמוך לכותל מזרח שפיר א"י לעכב עיי"ש. והנה בנ"ד נהי דהקהל לא ישתמשו בהקרקע השייך לבעלי המקומות דרק במקום הפנוי שבין ספסל המזרחים לבין ספסל של ברכת כהנים יהי' ספסל הנוסיף, וא"כ בשלהם ישתמשו ובכה"ג א"י לעכב בשביל פחיתת הכבוד אבל באמת י"ל דזה חשיב הפסד ממון ממש שעד עתה היו הם הראשונים סמוך לכותל מזרחי ועתה יהי' הפסק מקומות בין מקומם לבין מקומות מזרחית והיכי דיש ריעותא בממון גם היכי דבדידי' קא עביד מעשה אפ"ה יכול לעכב כמ"ש בח"ס סי' כ"ו בנידון שרוצה לעשות מחיצה בשלו דאפ"ה כיון שיפחת שיווי מקומו של השני אסור לעשות מחיצה א"כ ה"נ י"ל דחשיב הפסד ממון דעד מתה הי' מקומם הראשון שכנגד מזרח: ה) הגם שי"ל דאם נימא דעכ"פ חשיב ספק אי נעשה הקנין ע"ז האופן שלא יוסיפו מקומות למעלה ממקומם ושוב י"ל דהקהל חשיבו מוחזקים וי"ל עפ"י סברת הרשב"ם ב"ב דף צ"ב דלשמואל דס"ל דרוב ל"מ להוציא ממון א"כ אם באמת לא זבין רק לרדיא הי' לו להתנות דידע דלא יועיל להוציא ממון ומדלא התנה ע"כ דבסתם לקח גם לשחיטה וא"כ אם הי' ספק בדבר א"כ הי' להלוקחים להתנות ומדלא התנה ע"כ דלא הקפידו ע"ז – ובאמת י"ל דאומדנא גדולה מועיל אף בדבר התלוי בדעת שניהם ובפרט דהקונים אינם באים להוציא כלל מהקהל רק שלא יעשו חדשות א"כ בוודאי דמועיל אומדנא שלא לעשות חדשות לגרוע זכותם לכן לפענ"ד אף דהצדק עם הקהל שיכולים עפ"י דתוה"ק להוסיף מקומות במקום הפנוי שבין ספסל ברכת כהנים נגד מזרח אך מכ"ז עכ"פ יען שכעת יהי' המקומות שכנגד הכותל מזרחית יותר ביוקר מכפי שנתנו בתחילה בעד המקומות של ברכת כהנים א"כ תהי' הברירה בידם שיוסיפו כפי שומת בקיאים ויעמדו הם בספסל הראשונה וימכרו המקומות שבספסל האחרונה שעתה היא שניה ואח"כ יהי' שלישית אבל זה דבר פשוט דיכולים הקהל לעשות ספסל חדשה במקום הפנוי שבין ספסל ברכת כהנים ובין ספסל מזרחית ורק שיתפשרו עם בעלי מקומות הישנים שיוסיפו כפי שומת בקיאים ויהי' גם עתה הראשונים כנגד מזרח כנלע"ד ברור בס"ד: באעה"ח פ' תבוא תרפ"ב קאשוי יצ"ו. הק' שמואל ענגיל חופ"ק הנ"ל