אפיקי ים חלק א כו

מותרת לו. כדי שיחול הקנין. ובעידנא לא בעינן בכה"ג דא"א לקיום המצוה בענין אחר כמו שהאריכו האחרונים ז"ל. ומ"ש תוס' ז"ל גבי חייבי לאוין דגמ"ב אסורה. וכן מאי דקאמר הש"ס דביאה שני' אסורה. היינו משום דחייבי לאוין תפסי בהו קדושין וא"כ אף אם אסורה לו תפיס קנינו. אכן כ"ז אינו רק לחידודא ולא לקושטא דמילתא

יז) ויותר ה' מסתבר להכריח מזה. דאין קיום העשה תלוי בקנייתה. ואף אם נאמר דלא קני לה. מ"מ קיים לעשה דיבמה יבא עלי'. וכן מסתבר. דבלא"ה אף אם קנה לה מ"מ צריך לגרשה תיכף. א"כ מה יוסיף לנו תת כח הקנין שלו. והא דכתיב בקרא ולקחה לו לאשה. אדרבה אתי להתיר בעלמא דאין צריך לגרשה תיכף דנעשית כאשתו לכל דבר. אבל גם באופן דלא יוכל לקנותה ג"כ מקיים המצוה. דהא ודאי דלא מצי לקיימה בחייבי לאוין וחייבי כריתות אף אם יקנה אותה. ואפ"ה מבואר בש"ס דמקיים לעשה. א"כ ה"ה היכא דלא קני כלל דקנינו אינו מועיל כלום רק שצריכה גט. ולא מסתבר דבזה יהי' תלוי קיום העשה. אבל מסתימת האחרונים ז"ל ל"נ כן. וצ"ב

יח) ומה"ט הייתי אומר ג"כ להיפך דגם באופן שלא קיים המצוה כגון שהי' מצוה הבאה בעבירה, מ"מ קנה אותה. בשגם דלא גרע מביאת זנות דג"כ קנאה. אלא שראיתי להחת"ס ז"ל בחלק ששי בחי' לפרק לולב הגזול ד"ל שכתב לתרץ קושי' תוס' ז"ל ביבמות ד"כ ע"ב גבי הא דאמר רבא שם דלהכי לא דחי עשה לל"ת בח"ל משום דאפשר בחליצה ופריך הש"ס מברייתא דאם בעלו קנו. והק' בתוס' שם וז"ל תימא דרבא גופי' מותיב מהך ברייתא והשתא איתותב מינה. וכתב החת"ס ז"ל לתרץ דלק"מ דרבא לטעמי' דלא ס"ל שם הא דמצוה הבאה בעבירה. ולהכי אם בעלו קנו וסתם ש"ס אסיק בתיובתא. דס"ל מהב"ע דאורייתא. יעו"ש שבאו דברי' בקצרה. הרי דפשיטא לי' דאם לא קיים המצוה לא קנה ג"כ. ולענ"ד הי' נראה דקיום המצוה אינו תלוי בקנין. וצ"ע רב ותלמוד גדול בכ"ז אבל באין ראי' ברורה לזה בטלו דברינו נגד מה שנראה מדברי החת"ס ז"ל

סימן ח

חקירה רבתא באיסור מוסיף. אי אמרינן לי' מגברא לגברא ומחתיכה לחתיכה ובגונא שיצוייר בס"ד

א) יבמות (דף ל"ג ע"ב) מתני' שנים שקידשו שתי נשים ובשעת כניסתן לחופה החליפו את של זה לזה ואת של זה לזה. הרי אלו חייבין משום אשת איש. ואם הי' אחין משום אשת אח. ואם הי' אחיות משום אשה אל אחותה. ואם הי' נדות משום נדה וכו' ובגמ' שם. החליפו מידי ברשיעי עסקינן. ותו הא דתני ר' חייא הרי כאן שש עשרה חטאות. ופרש"י ז"ל י"ו חטאות לכל אחד ארבעה וכן לנשים דעל שניהם הוא אומר ונכרתו הנפשות העושות. אי במזיד מי איכא קרבן. אמר ר"י תני הוחלפו וכו' ומאן האי תנא דאית לי' איסור כולל ואיסור מוסיף ואיסור בת אחת. אמר ר"י אמר רב ר"מ היא דתנן יש אוכל אכילה אחת וחייב עלי' ארבע חטאות ואשם אחד וכו' ואי בעית אימא באיסור בת אחת ואליבא דר"ש. בשלמא כולהו משכח"ל דשוינהו שליח ושוו אינהי שליח ופגע שליח בשליח. אלא נדות היכי משכח"ל. אמר רב עמרם אמרי בי רב בשופעות מתוך י"ג לאחר י"ג לאחיובי אינהו מתוך י"ב לאחר י"ב לאחיובי אינהי. וכתב רש"י ז"ל בד"ה ומאן וז"ל ומאן האי תנא דמתני' דאית לי' איסור חל על איסור בין ע"י כולל בין באיסור מוסיף בין ע"י בת אחת כגון אלו שחייבין ארבע חטאות. וכשקידש ראובן את רחל תחלה נאסרה על שמעון משום אשת אח ואשת איש והיינו בת אחת וקמחייב לי' תנא דידן אתרווייהו. חזר שמעון וקידש לאה. מגו דאסרי לי' הנך קדושין בכולהו שאר אחוותא משום אחות אשה אסרי לי' נמי באשת אחי' משום אחות אשה. ואע"ג דאסורה עלי' וקיימא והיינו איסור כולל ועדיין רחל זו מותרת לראובן בעלה פירסה נדה מגו דאתוסף איסור עלה לגבי בעלה משום נדה. אתוסף בה נמי איסור לגבי שמעון הרי איסור מוסיף עכ"ל

ב) והנה החילוק בין איסור כולל לאיסור מוסיף בעלמא הוא. דכולל הוי באדם אחד רק מחתיכה לחתיכה. כגון איסור יוה"כ על איסור נבילה דאיסור יוה"כ לא הוסיף גברי. רק שכולל עוד חתיכות לבר מנבילה. ואמרינן מגו דחייל אשחוטות חייל גם אנבילות. וכן איסור אחות אשה על אשת אח דקרינן כולל היינו משום שכולל עוד חתיכי דאיסורי. ואמרינן מגו דאתסר האי גברא בשאר אחוותא. אתסר נמי באשת אחי'. אבל מוסיף הוי באותה חתיכה ורק מגברא לגברא או מאיסור לאיסור. כגון איסור אשת אח על איסור אחות אשה. דאמרינן מגו דאתוסף איסור על שאר אחין אתוסף נמי עלי'. והיינו באותה חתיכה עצמה. שהיא היא הנעשית חתיכה דאיסורא. ורק דאתוספו גברי שמקודם לא היתה חתיכה זו אסורה להם ועכשיו אתוסף עליהם איסור בה. ודיינינן מגברא לגברא. מגו דאתוסף עליהם אתוסף נמי עלי'. ומצינו מוסיף גם מאיסור לאיסור. כגון איסור נותר אחלב של מוקדשין. דלא נתוספו גברי ע"י איסור נותר. רק דאתוסף איסור לגבוה. והיינו איסור חדש שלא הי' על חתיכה זו מקודם. ואמרינן מגו דחייל איסור גבוה חייל נמי איסור אכילה. ועי' רש"י שבועות (דף כ"ד ע"ב) בד"ה מידי דהוה עיי"ש. ותוס' חולין (דף ק"א ע"א) יעו"ש

ג) וכלל גדול הוא בעריות. דכל דלגבי דידי' הוה כולל הוה לגבה דידה מוסיף. וכל דלגבי דידי' מוסיף, לגבה דידה כולל הוה כגון אחות אשה על אשת אח דלגבי דידי' כולל הוא. דאיסור אחות אשה כייל לי' עוד חתיכי דאיסורי. דאתסר בשאר אחוותא. ולגבה דידה מוסיף הוה. דאתוספו גברי דהיינו שנתוסף איסורא על האחוותא שנאסר הוא עליהן. דאצלו הויא היא החתיכה דאיסורא. ואצלה הוה הוא חתיכה דאיסורא. וכן אשת אח על אחות אשה. לגבה דידה כולל הוה. דכייל לאסור עלי' שאר אחין ואתרבו לגבה חתיכי דאיסורי ולגבי דידי' הוה מוסיף דאתוסף איסור על האחין שנאסרו בה. וכ"ז