וידבר דוד קכ

סימן ג' שאלה הר' דוד אלקובי נר"ו קנה חצר באמצע השוק מזה ששה שנים ויש לחצר הנז' שני פתחים א' לרוח דרום לרה"ר וא' לרוח מערב בקרן זוית לאויר שאחורי כותל שכנתו ויש לו מדרגות בקרן זוית הנז' סמוך לכותל שכנתו הנז' שבהם יוצא ונכנס לפתחו המערבי הנז' ומיום שקנה החצר הנז' והוא משתמש במדרגותיו הנז' ואין מוחה בידו לא לוקח הראשון שקנה חצר שכנתו הנז' ולא היא עצמה, ולעת עתה רצתה שכנתו הנז' לסתור כל אורך הכותל הנז' עד סמוך ממש לפתח החצר של הר"ד הנז' ועל המדרגות הנז' באומרה שזהו רה"ר ויכולה לפתוח כל פתח שתרצה ורצונה לפתוח שם פתח החנות, ומה שפתח ראובן המוכר להר"ד הנז' ובנה המדרגות שלא כדין פתח ובנה כיון שגם היא היתה יכולה לפתוח וחזקתו היא חזקה שאין עמה טענה, והר"ד הנז' משיב שחזקתו חזקה גמורה יען שהוא לוקח וכו': ועוד טוען שיש לו היזק גדול בפתח החנות שרוצה לפתוח סמוך לפתחו יען כאשר יבואו בני אדם לקנות מן החנות יעמדו על מדרגותיו סמוך לפתחו ולא ישאר לו מקום לעבור לפתחו הנז' ועוד כמה טענות שהיו ביניהם, ולפי שעה אמרתי לה שלא תפתח הפתח הנז' ע"כ אורך הכותל כ"א ע"ס מדרגותיו כדי שישאר לו מקום לעבור לפתחו הנז' עד שאשנה פרק זה ואראה להיכן הדין נוטה: והנה לכאורה היה נר' לומר שהדין עם שכנתו הנז' והוא ממ"ש רבי' הטור ז"ל סי' קנ"ד סי"א וז"ל שאלה לא"א הרא"ש ז"ל ראובן הוציא בליטת עלייתו לחוץ וברוחב הבליטה מן הצד פתח חלון והחזיק בו, לסוף נמלך שמעון שכנו להוציא גם הוא בליטת עלייתו וראובן טוען שירחיק בניינו מחלונו ד"א כדי שלא יאפיל עליו וכן דנו הדיינים וכו' והשיב הרב דלא החזיק ראובן בחלונו הנז' דלא הוי האויר שלפני בית שמעון הפקר ושלא כדין פתח ראובן כיון ששמעון גם הוא יכול להוציא בניינו וכו' עכ"ל, דון מינה ג"כ לנד"ד כיון שהיתה השכנה הנז' יכולה לפתוח פתח החנות ע"כ אורך הכותל שלה לכן לא החזיק המוכר להר"ד הנז' ושלא כד"ת פתח ובנה: ואולם ראה ראיתי להקת הפוס' ז"ל רא' ואחרונים הביאם מר"ן ז"ל בב"י ובש"ע סי' קנ"ד דכולהו ס"ל דלא כוותיה דהרא"ש ז"ל וכתב דכוותייהו נקטינן והראשון שפתח הוי כזוכה מן ההפקר ולא שנא פתח מן הצד או כנגדו, וכמ"ש הסמ"ע ז"ל ס"ק ל"ד ע"ש, ובהדיא תנן בפ' לא יחפור לקח חצר ובה זיזין וגזוזטראות הרי היא בחזקתה ופסקה מר"ן ז"ל סי' תי"ז וכתב מור"ם ז"ל דאפילו יאמר המוכר שאין הקרקע שלו אינו נאמן: ומ"ש מר"ן ז"ל אבל פותח אדם פתח לרה"ר וכו' היינו במה שהוא ניזוק מבני רה"ר דוקא יכול שכנו להזיקו וכמ"ש בגמ' ובפוס' שיוכל לומר לו הרי אני כאחד מבני רה"ר שמזיקים אותך משא"כ בנד"ד שאינו ניזק מבני רה"ר כלל יען שקרן זוית הנז' לא ניחא תשמישתה לבני רה"ר שאין אדם מניח דרך ישר לפניו וילך דרך עקלתון וגם מצד המדרגות שהם גבוהים מרה"ר, ולא כן עכשיו שפתחה שכנתו פתח החנות הנז' באים בנ"א לקנות ועומדים ממש על המדרגות נגד פתח הר"ד הנז' ולא ישאר לו מקום לא לעבור לפתחו ולא למכור בפתחו הנז':