מעשה רקח על הלכות מכירה ג:ט

קנה מטלטלין אגב קרקע וכו'. ידוע דדוקא מטלטלין אגב קרקע נקנין, אבל קרקע אגב קרקע אינו נקנה וכמו שכתב הרב בית יוסף חו"מ סי' ר"ב משם התוספות בבבא קמא דף י"ב והמרדכי והרשב"א ז"ל, ופסקו בשו"ע חו"מ סי' קצ"ב, וכן כתב הרב המגיד ז"ל לקמן הל' י"א, וכתב הרב כנסת הגדולה ז"ל שם בשם מהר"ם טראני סי' רמ"ט, דמדברי הרא"ש והטור והר"ן ז"ל נראה דקרקע נקנה אגב קרקע עיי"ש, וקצת תימה דאם איתא למה הרב ב"י ז"ל כשהזכיר שם סברת הפוסקים דסבירא להו דאין קרקע נקנה אגב קרקע, למה לא כתב דאין נראה כן מדברי הרא"ש והטור ז"ל שהיו לפניו, עוד תמה הרב כנה"ג ז"ל על מהר"ש היפה בספר עיטור סופרין כתב יד סי' מ"ח, שסידר נוסח שטר מתנת בריא בקנין קרקע אגב קרקע עיי"ש, והספר הזה נמצא אצלי שבח להשי"ת כתב יד, וראיתי שם שכתב וז"ל: ונתתי לו במתנה ארבע אמות קרקע בחצרי ואגבן נתתי לו במתנה גמורה חזקת חצר אחת אשר לי במקום פלוני וכו', ואמרתי לו לך חזק וקני מעכשו וכו' ע"כ, נראה לענ"ד שיש להצדיק נוסח זה מתרי טעמי, חדא, דאין שטר זה דרך מכר אלא דרך מתנה, וכיון שאמר לו לך חזק וקני מעכשו זה כוחו לקיום הדבר, דהא לך חזק וקני אלים כוחו ומועיל אף אם החזיק שלא בפניו, וכמו שכתב רבינו לעיל פרק א' הל' ח', ועוד [דבשטר] הוא לא נתן קרקע אגב קרקע אלא חזקת חצר אגב קרקע, וידוע דכמה פוסקים סבירא להו דדין החזקות כדין המטלטלין הביא דבריהם הרב כנה"ג עצמו שם סי' ק"מ במהדורא קמא, ושם אות ט' כתב בשם מהר"א ששון דהסכמות קושטא שנתנו לחזקות דין קרקע, לא מפני שהדין כן אלא לקיום השלום וכו', מפני שלום המלכות עיי"ש, הרי שדעתו דמצד הדין דין מטלטלין יש להם, וכיון שכן לא סידר הרב היפה ז"ל נוסח קרקע אגב קרקע אלא מטלטלין אגב קרקע, דשפיר דמי לכו"ע.

ובשיטה מקובצת למסכת קידושין ואת שמו לא הגיד [שיטה לא נודע למי] ראיתי שם שכתב וזה לשונו: וצ"ע אי אשכחן אגב במקרקעי בשום דוכתא, דנראה דלא מהני אגב אלא במטלטלין אגב מטלטלין וכו' ע"כ, נראה דכוונתו דלא אשכח דבר זה בבירור בגמרא, דאל"כ הרי הביאוהו התוספות והמרדכי שהם גאונים קדמונים, ושם הזכיר דברי רבינו והראב"ד ז"ל שהיו קרובים לזמן התוספות והמרדכי, שוב ראיתי להרב כנסת הגדולה ז"ל במהדורה בתרא סי' ק"מ בהגהת הטור שכתב בשם מהר"ש יפה ז"ל, וזה לשונו: קטן שמכר חזקות שלו שירש מאביו והקונה מוחזק בהם, יכול הקונה לומר קים לי כמאן דאמר שחזקות שלנו דין מטלטלין יש להם ומכר הקטן ממכר ע"כ, הרי מדבריו אלה משמע דס"ל דהלכה כמאן דאמר שהחזקות דין קרקע יש להם, דאל"כ למה צריך לטעם הקים לי,

תיפוק ליה דדינא הכי הוי וכיון שכן תמיהת הרב כנה"ג קיימת.