תפארת יעקב אבן העזר קידושין כד

באומן קונה. ולפי זה דברי הרי"ף ברורים דלמה לו לומר בהגוזל על הך ברייתא דכ״ע אין אומן קונה שלא כהלכה כיון דמוקי פלוגתייהו במקדש במלוה או בישנה לשכירות ממילא מיירי בשכיר יום לא בקבלן כלל ולמה לי' לומר דכ"ע אין אומן קונה שלא כהלכה וע"כ משום דבאמת כך הלכה דאין אומן קונה קאמר האמת וכמו כן מהך דפרק האיש מקדש דמוקי בתר הכי דפליגי במלוה ופרוטה וקאמר דכ"ע מקדש במלוה אינה מקודשת וישנה לשכירות וכו' ואין אומן קונה ובשלמא הנך תרתי מוכרח לומר דאל"כ ליכא פלוגתא. אבל אין אומן קונה מה צורך לומר הא מצי מיירי כדקס"ד מעיקרא ולא תליא הך דהכא בהא כלל וע"כ דכך הלכה באמת וזה ברור לפע"ד:

(נח) לכ"ע מקודשת. זהו מה שכתב רבינו ירוחם בשם הרא"ש והדבר תמוה דהא בברייתא קתני כיון שעשאן מקודשת והיינו באותו ממון א"כ אמאי פליגי רבנן עלי' דר"מ והיכן נזכר בדברי ר"מ שכבר החזיר וקידשה אתר חזרה ואדרבא ס"ד דר"מ סובר דאפי' חזרה בעת קידושין לא בעינן כלל רק תיכף שעשאן מקודשת רק דמקשה במאי מקדשא אבל עכ"פ מיירי ר"מ שמחזיר החפץ ובעת חזרה מתקדשת א"כ מ"ט דרבנן תתקדש בעת חזרת החפץ והמעיין בר"ן ורמב"ן שהקשו דכך קושיא ממלוה שיש עליו משכון והיינו דמשמע להו בפשיטות דהכא מוכח להדיא דאפי' הכלי אצלו לא מהני לכן נרא' לפע"ד ליישב דברי ר"י והרא"ש בפשיטות ויתיישב קושית הר"ן ממשכון ויתבארו ג"כ דברי המרדכי שהביא בד"מ והוצרך לדחוק לפרשו כמו שכתוב בהג"ה. וכמו כן יתבאר דלא כתוס' רי"ד שהביא הב"ח והרבה פוסקים חולקין עליו והסוגי' מוכרחת כדבריהם כמו שאבאר. והוא מה שאמרו בברייתא עשה לי שירים נזמים ואקדש אני לך כיון שעשאן מקודשת דברי ר"מ וחכ"א עד שיגיע ממון לידה. ויש להבין מה זה שאמרו שקודם עשיית הנזמים והשירים נתרצו שיקדשה בעשייתן והוי לי' למיתני פלוגתייהן שאם עשה שירים ונזמים לאשה וקידשה בשכרן לר"מ מקודשת ולחכמים לא כיון דהשתא נמי ע"כ שהוא מקדשה מחדש כמו שכתב בתוס' רי"ד הנ"ל א"כ מה צורך לזה המאמר קודם העשי'. גם יש להבין דקאמר אילימא באותו ממון מכלל דת"ק סבר אפי' באותו ממון נמי לא אלא במאי מקדשא. ויש להבין כיון דס"ד דפליגי במקדש במלוה ולר"מ מקודשת א"כ לר"מ אפי' לא מסר לידה כיון שמקדשה במלוה שמגיע לו מקודשת וליכא למימר משום דזה גרע מה שאינו מחזיר דהא חזינן לדידן במקדש במלוה שיש עליו משכון דלכ"ע מהני לא בעינן חזרת המשכון ולא אמרינן דגרע במה שאינו מחזיר כמ"ש התוס' פרק האשה נקנית (די"ט) בד"ה במלוה א"כ נהי דנימא כמ"ש הר"ן דהכא לא דמי למלוה שיש משכון דלא נתקבל מתחילה למשכון מ"מ תינח למ"ד מקדש במלוה אינה מקודשת אבל למ"ד מקודשת לו יהא דאין כאן משכון כלל מקודשת במלוה סתם ולמה יגרע מה שיש לו משכון והוא תמוה לכאורה. [ואחת כי לפי מה שפירשתי לעיל דברי התוס' פרק הגוזל בס"ק נ"ה א"כ קושיא זו היא ממש קושית התוס' שם אבל דבריהם דחוקין מאוד ועב"ש לעיל שם]. גם קשה באמת קושית הר"ן מ"ש ממלוה שיש עליו משכון דמקודשת לכ"ע והכא פליגי רבנן. גם יש לתמוה מה שפירש"י בד"ה וכ"ש וז"ל וכיון דגמרו והחזירו לה כבר הוא מלוה גמורה עכ"ל. מבואר דאם בשעת חזרה אמר לה שתתקדש מהני ולא הוי מלוה א"כ בשכר שאעשה לעולם תתקדש בשעת חזרה דהא צריך לקדשה אח"כ לכ"ע שנית א"כ האיך קאמר בשכר שאעשה אינה מקודשת מ"מ בשעת חזרה יכול לקדשה ואי דאינו מקדשה בתר הכי כלל א"כ אפי' למ"ד מקדש במלוה מקודשת לא מהני לדעת תוס' רי"ד הנ"ל דהא מ"מ לא אמר דבר בעת גמר הקידושין ומה שאמר קודם אז לא נתן לה דבר ולא נתקדשה ולא תליא כלל במקדש במלוה דלכ"ע אינה מקודשת והוא תמוה מאוד:

לכן נראה ברור דוודאי לא מיירי הכא בכולה סוגיא דלאחר שגמר הכלי או כשמחזיר לה הוא מקדשה אז בשכרו דא"כ למה לי מה שאמרה לו קודם העשי' הא כל המחלוקת בקידושין שאח"כ ועוד דבכהאי גוונא ליכא למ"ד שלא תהא מקודשת כיון שמקדשה בפי' בשכרו ומחזיר לה הכלי בעת קידושין לא גרע ממקדש במלוה שיש עליו משכון ואפי' אינו מחזיר תליא בפלוגתא גבי משכון אי צריך להחזיר תיכף ועכ״פ פשיטא דלא הוי מצי להקשות לר"מ דסובר מקדש באלוה מקודשת במאי מקדשא כנ"ל רק הכא מיירי שנתרצו שניהם בקידושין קודם שהתחיל לעשותן וכל שגמרן והחזירן ולא תבע שכירותו הרי החזיק דבריו הראשונים שנתרצה לקדשה ומקודשת בלי שום קידושין מחדש ואף דבמדבר בעסקי קידושין בעינן עכ"פ עסוקין הכא לא בעינן כיון שנתרצו על אופן הקידושין שיהיו במה שיעשה לה השירים והוא עשאן והחזירם לה בלי שכירות הרי מבואר שעל דעת מה שדברו קודם שתתקדש כך עשה ונתן לה בוודאי לקידושין וכן היא קבלתו לקידושין [ומה שדימה בתוס' רי"ד דבר זה לגט דאם אמר הרי את מקודשת בגט שאתן לך וודאי לא מהני לק"מ דוודאי כיון שהוא מגרשה עכשיו ואין שום גט בידו לא מהני ואף שנותן לה אח"כ הרי גילה דעתו דאז הוא מגרשה משא"כ כאן אין הכוונה דמקדשה עכשיו רק שנתרצו עכשיו שתתקדש אח"כ ומהני מכח מדבר על עסקי קידושין כנ"ל. גם נראה דבגט אפי' אמר לה שתתגרש אח"כ במה שיתן לה גט ונתן לה גט בלי עסוקין לא מהני דהא חזינן דהוכחת הגט מה שנכתב בו גירושין אינה הוכתה שניתן לגירושין דאל"כ מה צורך למדבר הילכך כל שאין עסוקין לא מהני אבל כאן עשיית הנזמים והחזרה לידה בלי שכירות החזיק דבריו הראשונים מה שהתרצה שתתקדש בזה] והיינו דמקשה בפשיטות מכלל דת"ק סבר אפי' אותו ממון נמי לא במאי מקדשא דהא אינו נותן לה עכשיו כלום ובמה שקידשה מעיקרא לא מהני דהא אז לא נתן כלום ובמלוה אינה מקודשת דכיון שאינו אומר עכשיו כלום לא נמחל המלוה כלל ולעולם יכול הוא לחזור ולתבעה השכירות והאיך תהא מקודשת במה שעשה בלבד ודברי ר"מ כיון שעשאן מקודשת הכוונה בלי שום דבר חדש רק במאמר הראשון הילכך פשיטא דבעינן עכ"פ שעשאן ויחזירם לה בלי תמורתן השכירות [ואפשר דמהאי טעמא נקט בברייתא שהיא אמרה להורות דלא הי' אז קידושין דהא אמרה היא לא מהני רק שנתרצו שתתקדש להבא ופשיטא דבעינן אח"כ נתינה לידה להחזיק דבריו הראשונים ובזה תוכל לפרש בקל תיבת בו המוזכר בש"ס אשר לכאורה אין לו שחר ודו"ק] ואהא קאמר דפליגי בישנה לשכירות מתחילה ועד סוף ואי ישנה הוי מלוה ולא דמי למלוה על המשכון דהתם שאני שהוא מקדשה בשעת חזרת המשכון או כשהוא בידו עדיין וא"כ וודאי מהני אפי' למ"ד מקדש במלוה אינה מקודשת דהמשכון בעין אבל הכא כיון שאינו מקדש כלום עכשיו רק במה שמחזיר הכלי ואינו תובע אח"כ שכירות בזה הוא מחזיק דבריו הראשונים א"כ אין כאן גילוי לדבריו הראשונים רק לאחר חזרה דתיכף בעת חזרה לא הוי גילוי כלל דבלי קידושין כלל ג"כ הי' אחזיר לאחר שגמרן והי' תובע אח"כ שכירות דהא לא נתבאר שתופסם למשכון עד שאינו מחזיר לה כרגע רק לקבל תמורתן מעות שכירות ואדרבא כל אומן מחזיר החפץ לבעליו ורוצה שישלם לו וא"כ אין גילוי רק לאחר חזרה והוי מלוה אבל אי אינו לשכירות רק לבסוף בין אי הכוונה בעת גמר הכלי במכיש האחרון כמו שכתבתי לעיל ס"ק נ"ו בין אי הכוונה כפי הנראה מפירש"י דבעת חזרה מגיע לו השכר עכ"פ לא הוי מלוה רק כל שהחזיר ולא תבע אמרינן דלשם קידושין גמרן ולשם קידושין החזיר ומעולם לא נתחייבה לו שום מלוה משא"כ אי ישנה לשכירות מתחילה ועד סוף בהכרת נתחייבה לו מלוה באמצע דאז ליכא קידושין וכל זה דוקא כשאינו מקדשה עכשיו כלל אבל אי מקדשה עכשיו אפי' לא דברו מקודם כלל בעסק קידושין מ"מ עכשיו מקודשת כיון שאומר שמקדשה בשכרו קודם שהחזיר לה הוי מלוה שיש לו משכון